HSE從業(yè)人員職業(yè)風(fēng)險管理基于風(fēng)險的后果管理
根據當前的法律,企業(yè)只要出現:造成死亡一人以上,或者重傷三人以上;或者直接經(jīng)濟損失100萬(wàn)元以上的事故就會(huì )因這一條被追刑責!
“我走上工作崗位才兩年,人生才剛起步,無(wú)法承受、背負一個(gè)犯罪分子的罪名羞恥地生活下去。如果真被判處有罪,犯罪的污名將影響我一輩子的名聲和前途,這些本不應承受的代價(jià)是我和我的家庭無(wú)法接受的?!币粚彵慌芯徯痰陌踩珕T蔡某陳述自己的上訴理由,并請求法庭判其“無(wú)罪”
非常多從事HSE/EHS或者安全管理的朋友在一起聊天時(shí),常常顯得非??鄲?,原因是他們對于企業(yè)的安全管理力不從心甚至是無(wú)能為力,無(wú)法掌控風(fēng)險,于是整天內心忐忑不安,如履薄冰,戰戰兢兢,焦慮癥狀愈加明顯, 好像得了抑郁癥似的。無(wú)他,只因安全生產(chǎn)主體責任是由企業(yè)及其全體員工共同承擔,而作為員工的個(gè)體而言總覺(jué)得個(gè)人力量很渺茫,無(wú)所依靠。無(wú)數個(gè)事故案例告訴他們,他們只有可能有兩個(gè)后果:
?:安全做的好?你好、我好、大家好;
?:做的不好?發(fā)生了事故,輕則造成人員傷亡和財產(chǎn)損失,重則面臨牢獄之災。
HSE/EHS從業(yè)人員待遇不光不匹配責任,還經(jīng)常被問(wèn)責甚至判刑,像是背鍋險,一出生就帶有原罪,怎么做都是有罪的。目前,我國安全法律法規對安全監管的執法責任邊界,也就是對“盡職照單免責失職照單問(wèn)責”的“清單”范圍缺少明確的界定,在事故調查處理中,也往往出現基層干部“不去檢查是失職,去檢查了是瀆職”而被追究責任的案例。
現實(shí)生產(chǎn)生活中的很多事故中,即使涉及重大及以上責任事故,但是仍有一些安全管理人員屢被問(wèn)責?我們不能排除事故案例中存在個(gè)性情況的因素,但事實(shí)上很多安全從業(yè)被追責的案例讓人惶恐一生,即使到了我們“依法治國”的今天,仍然存在行政追責和司法審判的結果高度貼近道德審判、高度貼合社會(huì )普羅大眾普遍預期的現象。 因為大家覺(jué)得一出安全事故,必定是因為安全管理不到位到位,于是就必然是因為安全人員監管不到位。類(lèi)似平常吃飯總會(huì )有人買(mǎi)單一樣,不管大家當時(shí)推杯換盞稱(chēng)兄道弟,最后總有一個(gè)人要買(mǎi)單,何況安全事故。大難臨頭各自飛,出了事故以后,就是你逃我逃大家逃,一個(gè)比一個(gè)推得更干凈,這就是人性!
很多企業(yè)老板,經(jīng)常調侃HSE/EHS職業(yè),拿著(zhù)賣(mài)白菜的錢(qián),操著(zhù)賣(mài)白粉的心!從側面反映了HSE所處的尷尬境地,辛辛苦苦忙碌卻所得薪酬不多,卻承擔了較高的法律風(fēng)險。
不斷出臺的文件和要求,讓安全生產(chǎn)相關(guān)的從業(yè)人員人人自危卻又僥幸逃脫,于是催生了生產(chǎn)安全事故終身追責制度,即使你辭職后仍可能被刑拘!
所謂終身追責,就是指負有責任的領(lǐng)導人員或(和)直接責任人員失職失責,不論是否已調離、轉崗、辭職、提拔或者退休,都將因此被追究責任,受到行政處罰,甚至追究刑事責任。
安全生產(chǎn)從業(yè)人員對于各種檢查、各種資料填寫(xiě)、各種培訓等疲于奔命,而忘記了事故預防和安全管理有其運轉規律。每一位安全從業(yè)人員都是帶著(zhù)滿(mǎn)腔熱血和責任感從事這個(gè)行業(yè),希望憑借自己的力量改變企業(yè)的安全管理現狀,然而現實(shí)卻很殘酷。為了自己的生存,為了避責,形式主義不得成為安全人員的首選!迫不得已而為之。處處留痕才能避責免責,不然在法官面前百口莫辯。
“痕跡”就是“護身符”,“痕跡主義”在安全生產(chǎn)領(lǐng)域已經(jīng)蔓延到一個(gè)很?chē)乐氐夭搅恕?/span>
因為全世界找不出一個(gè)100%盡責的安全管理人員!只要專(zhuān)家查,肯定會(huì )查出問(wèn)題,只是問(wèn)題的大小問(wèn)題!這就導致很多“專(zhuān)家”來(lái)找問(wèn)題,然后安全管理人員天天就忙于“怎么應付各類(lèi)檢查”,忙臺賬、做資料,根本沒(méi)時(shí)間去管現場(chǎng)!這里面的道道,每個(gè)人都很清楚,敢怒不敢言。
然并卵,只要出了事故,“不到位、不及時(shí)”等描述總能給安全管理人員定個(gè)罪,難逃背鍋的結局。
怎么辦?
我們應該擁有屏障思維來(lái)管理自己的職業(yè)風(fēng)險,應該基于風(fēng)險的后果管理自己的職業(yè),分成事前、事中、事后三個(gè)階段,選擇有針對性的措施來(lái)管控職業(yè)安全風(fēng)險。當自身的能力和資源不足以管控職業(yè)風(fēng)險時(shí),更應該秉承一種理念:專(zhuān)業(yè)的人干專(zhuān)業(yè)的事,多與專(zhuān)業(yè)的第三方機構合作,以相對較小的經(jīng)濟代價(jià)來(lái)管控風(fēng)險,贏(yíng)得自己的職業(yè)生涯安全。
成都職業(yè)安全健康協(xié)會(huì )聯(lián)合央企大地財險、HSE風(fēng)險服務(wù)公司安廈系統科技以及強大且具有刑事辯護專(zhuān)業(yè)的律師組成專(zhuān)家團隊,轉為HSE/EHS及安全生產(chǎn)相關(guān)從業(yè)人員提供一攬子的職業(yè)風(fēng)險保障解決方案。
《安全生產(chǎn)法》第二十二條規定的7項職責,是安全人員的基本職責,其他法律、行政法規、部門(mén)規章可能會(huì )作更具體的規定,但都是基于這7項展開(kāi)的。
(一)組織或者參與擬訂本單位安全生產(chǎn)規章制度、操作規程和生產(chǎn)安全事故應急救援預案;
(二)組織或者參與本單位安全教育生產(chǎn)培訓,記錄安全教育生產(chǎn)培訓情況;
(三)落實(shí)本單位重大危險源的安全管理措施;
(四)組織或者參與本單位應急救援演練;
(五)檢查本單位的安全生產(chǎn)狀況,及時(shí)排查生產(chǎn)安全事故隱患,提出改進(jìn)安全生產(chǎn)管理的建議;
(六)制止和糾正違規指揮、強令冒險作業(yè)、違反操作規程的行為;
(七)落實(shí)本單位安全生產(chǎn)整改措施。
以上我們為用戶(hù)職業(yè)風(fēng)險的事前、事中提供HSE合規性服務(wù)內容。
然而,即使像杜邦這種世界上安全領(lǐng)先的公司也無(wú)法保證100%不出事,我們一輩子從事工業(yè),誰(shuí)也不敢說(shuō)沒(méi)遇到安全事故,誰(shuí)也不敢說(shuō)他絕對不會(huì )因為安全生產(chǎn)事故被刑法。所以,我們還需要做好自己職業(yè)風(fēng)險管理應急預案,并重點(diǎn)解決三個(gè)問(wèn)題:誰(shuí)幫我出錢(qián),誰(shuí)幫我挺身而出,誰(shuí)能幫我自證清白。
我們國家對于事故調查有四不放過(guò)原則,在目前的政治和社會(huì )環(huán)境下,事故調查的最重要目的便是追究事故責任者的法律責任。而追究責任又分為兩方面:對政府主管部門(mén)來(lái)說(shuō)就是順利結案、實(shí)施行政處罰;對司法機關(guān)來(lái)說(shuō)就是揪出涉嫌犯罪的人,讓他們接受審判和刑罰。
事故調查有一個(gè)很重要的環(huán)節就是做詢(xún)問(wèn)筆錄??梢哉f(shuō)被追究行政、刑事責任的人,很多都栽在這個(gè)環(huán)節。
因為事故調查組在事故發(fā)生后,就先入為主地認為你們企業(yè)管理存在問(wèn)題或安全員履職不到位了。整個(gè)詢(xún)問(wèn)過(guò)程,就會(huì )想方設法把你往“你有問(wèn)題”這個(gè)已設定的結論上引。你可能覺(jué)得這很坑,但沒(méi)辦法,事故調查組的套路就是這么深。
這時(shí)你就得需要有高人來(lái)幫助你以免你掉進(jìn)火坑,尤其是掌握應對事故調查的秘訣:搞懂套路,理清思路,不卑不亢,見(jiàn)招拆招。因為事故調查組無(wú)非就是想通過(guò)詢(xún)問(wèn)來(lái)證明你沒(méi)有履職嗎?那么你不卑不亢地逐一告訴他并且能夠向對方證明和提供證據(照片、錄音、會(huì )議記錄等多種證據形式)。
所以,我們必須懂法律,懂安全,懂技術(shù),懂話(huà)術(shù),懂規范,以便知道哪些該干,哪些必須干,哪些可以不干,干到什么程度才行。
僅僅作為一名HSE/EHS/安全生產(chǎn)從業(yè)人員,你可以要求自己學(xué)更多,懂更多。但畢竟形勢如此不利,除了靠自己,你還能靠誰(shuí)?
別害怕,你還可以依靠我們!
我們還未用戶(hù)提供職業(yè)風(fēng)險的事后服務(wù),解決用戶(hù)聘請專(zhuān)業(yè)刑事辯護律師難、費用高的問(wèn)題,也為用戶(hù)提供難得的獨立事故調查、取證等提供專(zhuān)業(yè)技術(shù)服務(wù)。具體情況請關(guān)注成都職業(yè)安全健康協(xié)會(huì )微信公眾號了解更多,也可以訪(fǎng)問(wèn)及大地財險、安廈系統科技等公司的自媒體如頭條、抖音、公眾號等了解詳情。
第四節 專(zhuān)業(yè)機構作用:
案例:律師為企業(yè)家涉嫌污染環(huán)境罪成功辯護!
2018年8月31日,北京市通州區人民檢察院,就北京某裝飾設計有限公司法定代表人葉某涉嫌污染環(huán)境罪一案,作出不起訴決定。北京市京師律師事務(wù)所鄭小寧律師擔任該案辯護人。
該案經(jīng)過(guò)兩次退回公安機關(guān)補充偵查,因案情重大、復雜,延長(cháng)審查起訴期限兩次,檢察院最終作出不起訴決定,這無(wú)疑是環(huán)保領(lǐng)域一起典型的無(wú)罪辯護成功案例。
該案歷時(shí)18個(gè)月,2017年3月2日葉某被北京市公安局通州分局刑事拘留,鄭小寧律師認真研析案卷、多次會(huì )見(jiàn)犯罪嫌疑人,對本案的案情有了深入的把握和認識。同年4月,葉某被取保候審。期間,鄭小寧律師對環(huán)境保護、環(huán)境污染評估及鑒定等專(zhuān)業(yè)性較強的知識進(jìn)行了廣泛的研究。2018年3月,通州分局偵查終結,向通州區人民檢察院移送審查起訴以后,鄭小寧律師從《國家危險廢物名錄》關(guān)于危險廢物的代碼鑒別、特定行業(yè)中的不同要求、代碼類(lèi)別之間的關(guān)聯(lián)分析;廢物數量認定、處置方式、不同處置方式呈現出的結果性質(zhì);刑法以及相關(guān)司法解釋對于污染環(huán)境罪的認定數額標準、危害程度判斷;環(huán)保部、司法部對于危險廢物的鑒定機構資格及程序規定;刑罰的目的、刑法的謙抑性、寬嚴相濟的刑事司法政策;刑事案件與普通行政違法案件的嚴格區分等方面,對該案進(jìn)行了極具廣度和深度的釋法說(shuō)理。同時(shí),有針對性地進(jìn)行了大數據分析,以京津冀地區為主,通過(guò)對2015-2016年間989個(gè)案例的研究,最終精選出30個(gè)最具典型性案例,對污染環(huán)境罪的行業(yè)分布、地域分布、行為處罰、辯護要點(diǎn)等方面進(jìn)行了全面的分析,從中總結、提煉出可供借鑒的司法經(jīng)驗。
在此基礎上,鄭小寧律師先后兩次向檢察院提交了近3萬(wàn)字的律師意見(jiàn)書(shū),并積極與承辦檢察官進(jìn)行罪與非罪的意見(jiàn)交換。最終,通州區人民檢察院采納了律師意見(jiàn),于2018年8月31日,做出“京通檢公訴刑不訴﹝2018﹞133號”不起訴決定書(shū)。
關(guān)于污染環(huán)境罪,2011年以前,中國雖然已經(jīng)確定了對嚴重污染環(huán)境行為進(jìn)行入罪化處理的刑事政策,但在司法實(shí)踐中,刑事案例極少,基本上處于零判決狀態(tài)。近年來(lái),黨中央和國務(wù)院高度重視生態(tài)環(huán)境保護,加強環(huán)境保護立法,連續出臺了多項環(huán)境保護制度,污染環(huán)境的行為日益成為嚴厲打擊的對象。與此相適應,最高人民法院、最高人民檢察院也相繼出臺多部司法解釋和相關(guān)司法配套制度,包括2018年6月4日最高人民法院最新發(fā)布的《關(guān)于深入學(xué)習貫徹習近平生態(tài)文明思想為新時(shí)代生態(tài)環(huán)境保護提供司法服務(wù)和保障的意見(jiàn)》。
環(huán)保領(lǐng)域作為一個(gè)特殊的、專(zhuān)業(yè)性較強的犯罪領(lǐng)域,涉及的往往也是眾多的生產(chǎn)性企業(yè)。綜合分析,該案尚不能達到追究刑事責任的程度,并且當地環(huán)保局已經(jīng)對該企業(yè)的違規行為進(jìn)行了行政處罰。因此,在當前高度重視環(huán)境保護的大背景下,對于該起涉嫌污染環(huán)境罪案件,檢察院能夠最終作出不起訴決定,充分彰顯了司法人員不斷提高司法為民、公正司法的意識和能力,同時(shí)也充分體現出控辯雙方嚴格貫徹“罪刑法定原則”,踐行“尊重事實(shí)、忠于法律”的辦案理念,嚴把案件的事實(shí)關(guān)、證據關(guān)、法律關(guān)和程序關(guān),在追求公平正義面前的不懈共同努力。
相信在刑事司法辯護制度不斷改進(jìn),企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)不斷規范的現實(shí)面前,刑辯律師能更好地揭示企業(yè)家刑事犯罪規律,關(guān)注企業(yè)家成長(cháng)環(huán)境,助推企業(yè)合規管理與經(jīng)營(yíng),從而更好地為企業(yè)的安全、穩定、健康發(fā)展保駕護航。
我們始終為安全生產(chǎn)從業(yè)人員搖旗吶喊,我們認為每一位安全生產(chǎn)從業(yè)人員都是英雄,是他們忍辱負重默默地貢獻才有我們千萬(wàn)人的幸福安康的保證,沒(méi)有他們,我們的社會(huì )將變得丑陋不已。