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這個(gè)公司被罰22萬(wàn)！只因未進(jìn)行職業(yè)健康體檢、未


2019年5月21日，某市衛健委執法人員對存在職業(yè)病危害的A公司進(jìn)行監督檢查，現場(chǎng)未見(jiàn)該公司設置公告欄公布有關(guān)職業(yè)病防治的規章制度、操作規程、職業(yè)病危害事故應急救援措施。
隨后，監督執法人員在該公司一車(chē)間和三車(chē)間隨機抽查了5名正在崗位上工作的勞動(dòng)者，該公司現場(chǎng)不能提供其職業(yè)健康檢查報告和勞動(dòng)者職業(yè)健康監護檔案。進(jìn)一步調查卻發(fā)現，A公司將一車(chē)間和三車(chē)間租賃給了B公司，現場(chǎng)抽查的5名勞動(dòng)者劉某、張某、秦某、丁某、羅某均與B公司簽訂了勞動(dòng)合同，且由B公司負責管理。
執法人員將B公司認定為實(shí)際用人單位繼續調查，調取了作業(yè)場(chǎng)所職業(yè)病危害因素檢測報告、用人單位與勞動(dòng)者簽訂的勞動(dòng)合同、勞動(dòng)者職業(yè)健康監護檔案，并對相關(guān)勞動(dòng)者及管理人員進(jìn)行了詢(xún)問(wèn)，最終認定B公司存在以下違法行為：
1.安排未經(jīng)職業(yè)健康檢查的勞動(dòng)者張某從事接觸職業(yè)病危害因素為噪聲的三車(chē)間鐵附件沖壓崗位作業(yè)。該行為違反了《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第三十五條第二款的規定，依據《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第七十五條第（七）項的規定，在一般幅度內給予當事人該行為罰款人民幣150000元的行政處罰。
2.未按照規定建立職業(yè)健康監護檔案。B公司提供的劉某、張某、秦某、丁某、羅某5人的勞動(dòng)者個(gè)人職業(yè)健康監護檔案中婚姻、文化程度、嗜好、既往病史等相關(guān)信息均為空白未填寫(xiě)；且未在勞動(dòng)者丁某和秦某的個(gè)人職業(yè)健康監護檔案中記錄歷次職業(yè)健康檢查結果及處理情況。該行為違反了《用人單位職業(yè)健康監護監督管理辦法》第十九條的規定，依據《用人單位職業(yè)健康監護監督管理辦法》第二十七條第（一）項的規定，在一般幅度內給予當事人該行為警告，并處罰款人民幣70000元的行政處罰。
3.未按照規定公布有關(guān)職業(yè)病防治的規章制度、操作規程、職業(yè)病危害事故應急救援措施。該行為違反了《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第二十四條第一款的規定，依據《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第七十條第（三）項的規定，給予當事人警告的行政處罰。

綜上，職業(yè)衛生監督執法人員對上述三個(gè)違法行為分別裁量后合并給予B公司警告、并處罰款人民幣220000元的行政處罰。

準確認定違法主體

本案是對A公司進(jìn)行調查時(shí)發(fā)現A公司將其部分作業(yè)委托給B公司，并將其生產(chǎn)車(chē)間租賃給B公司。執法人員深入調查，收集了B公司是實(shí)際用人單位的證據，按照《職業(yè)病防治法》（所指責任主體均是用人單位）將B公司認定為違法主體。

相關(guān)證據有：A公司與B公司簽訂的委托合同，約定A公司將一車(chē)間和三車(chē)間租賃給B公司，由B公司使用和管理租賃的廠(chǎng)房和設備；隨機抽查的在一、三車(chē)間工作的5名勞動(dòng)者均是與B公司簽訂的勞動(dòng)合同；工資單、人員考勤表、防護用品發(fā)放記錄、員工考核細則及處罰通知等均由B公司提供并印有B公司名稱(chēng)。

確認勞動(dòng)者從事了接觸職業(yè)病危害因素的工作

本案中首先現場(chǎng)檢查發(fā)現勞動(dòng)者正在崗位上正常工作，通過(guò)現檢筆錄、照片等進(jìn)行了固定。隨后對勞動(dòng)者本人和用人單位相關(guān)負責人進(jìn)行了詢(xún)問(wèn)，并要求用人單位提供勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同、職業(yè)危害因素告知書(shū)及工作證明，確認勞動(dòng)者的工作崗位、在相應崗位工作的起止日期及是否接觸職業(yè)病危害因素。
本案中執法人員還調取了由具有資質(zhì)的職業(yè)衛生技術(shù)服務(wù)機構出具的職業(yè)病危害因素檢測報告，在作業(yè)場(chǎng)所職業(yè)病危害申報與備案管理系統中對該公司職業(yè)危害項目申報情況進(jìn)行了查詢(xún)，并進(jìn)行網(wǎng)頁(yè)截圖制作了電子數據。在詢(xún)問(wèn)筆錄、職業(yè)健康體檢報告、職業(yè)健康監護檔案中反映的崗位職業(yè)病危害因素不一致的情況下，以職業(yè)病危害因素檢測報告這項最客觀(guān)真實(shí)、證明力最高的證據確認了勞動(dòng)者工作的崗位存在職業(yè)病危害因素

利用調取證據通知書(shū)要求限期提供證據

該案在調查過(guò)程中，張某自稱(chēng)其進(jìn)行了上崗前職業(yè)健康檢查，并將體檢報告交給了B公司保管。B公司管理人員也稱(chēng)張某進(jìn)行了上崗前職業(yè)健康檢查，是其自行選擇機構進(jìn)行的崗前體檢，公司承擔體檢費用，體檢報告由公司保管，但因找不到體檢報告，也無(wú)法在勞動(dòng)者職業(yè)健康監護檔案中記錄崗前體檢情況。勞動(dòng)者和公司管理人員提供的證據并不矛盾，但真的是勞動(dòng)者體檢后用人單位遺失了其體檢報告嗎？
勞動(dòng)者和公司管理人員均不能提供體檢時(shí)間、體檢機構和體檢報告，B公司也不能提供張某進(jìn)行上崗前職業(yè)健康檢查的證據，如體檢通知、勞動(dòng)者的介紹信、體檢費用報銷(xiāo)單等。執法人員懷疑張某并未進(jìn)行上崗前體檢，勞動(dòng)者和公司管理人員提供的均為虛假證詞。因遺失體檢報告與未進(jìn)行上崗前職業(yè)健康檢查將構成不同的違法行為，必須進(jìn)行查實(shí)。但B公司一直不能提供相應證據，執法人員也無(wú)法通過(guò)向體檢機構核實(shí)等調查手段進(jìn)行證實(shí)。
最后，執法人員制作了調取證據通知書(shū)要求該公司限期提供能證明張某進(jìn)行了上崗前職業(yè)健康檢查的證據，逾期不提供視為沒(méi)有證據，一方面依據《行政處罰法》《職業(yè)病防治法》的規定履行了調查取證職責，同時(shí)提高了行政效率，一方面也規避了因當事人不提供證據可能導致的行政復議或訴訟中的不利法律后果。最終當事人也未提供任何證據，執法人員即未采信勞動(dòng)者和公司管理人員的言詞證據，按安排未經(jīng)職業(yè)健康檢查的人員從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)對當事人的違法行為進(jìn)行了認定。

準確適用法律法規

本案對當事人未按照規定建立職業(yè)健康監護檔案的行為適用了原安監部門(mén)制定的規章《用人單位職業(yè)健康監護監督管理辦法》，而未直接適用《職業(yè)病防治法》。

因為《用人單位職業(yè)健康監護監督管理辦法》是依據《職業(yè)病防治法》制定的下位法，且是針對上位法的相應規定而作出的實(shí)施性規定，其內容更為詳盡和更有操作性，并不與《職業(yè)病防治法》相沖突，是可以適用的。

依據《國務(wù)院關(guān)于國務(wù)院機構改革涉及行政法規規定的行政機關(guān)職責調整問(wèn)題的決定》（國發(fā)〔2018〕17號）“四、實(shí)施《國務(wù)院機構改革方案》需要修改或者廢止部門(mén)規章和規范性文件的，國務(wù)院有關(guān)部門(mén)要抓緊清理，及時(shí)修改或者廢止。相關(guān)職責已經(jīng)調整，原承擔該職責和工作的行政機關(guān)制定的部門(mén)規章和規范性文件中涉及職責和工作調整的有關(guān)規定尚未修改或者廢止之前，由承接該職責和工作的行政機關(guān)執行。”的規定，衛生健康行政部門(mén)承接了職業(yè)衛生監管的相關(guān)職責，可以適用原安監部門(mén)制定尚未修改或廢止的部門(mén)規章。

實(shí)際用人單位的判定

在職業(yè)衛生監管實(shí)踐中，往往會(huì )出現勞動(dòng)者在A(yíng)廠(chǎng)工作，但是實(shí)際用人單位是B廠(chǎng)的情形，那么用人單位與勞動(dòng)者之間勞動(dòng)關(guān)系的判斷就很重要，只有確定實(shí)際用人單位，才能找到承擔法律責任的主體。根據《職業(yè)病防治法》第二條的規定，企業(yè)、事業(yè)單位和個(gè)體經(jīng)濟組織等都為用人單位。
如何認定實(shí)際用人單位可以從以下幾個(gè)方面入手：
一看用人單位和勞動(dòng)者之間訂立的書(shū)面勞動(dòng)合同；
二看工資發(fā)放記錄；
三看用人單位為勞動(dòng)者繳納各項社會(huì )保險費的記錄；
四看用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的工作證、服務(wù)證等能夠證明身份的證件；
五看勞動(dòng)者填寫(xiě)的用人單位招工招聘登記表、報名表等招用記錄；
六看用人單位蓋章的考勤記錄；
七看勞動(dòng)者本人和其他勞動(dòng)者的證言等。
從上述七個(gè)方面可見(jiàn)勞動(dòng)關(guān)系具有主體資格合法性、從屬性、有組織性和有償性四個(gè)特征，可作為執法過(guò)程中確定主體展開(kāi)調查的參考。

 

 

證據采集與矛盾排除

行政處罰中會(huì )收集各方面的證據，由于取證情況的復雜性、多樣性，最終收集的證據不可避免會(huì )出現“魚(yú)龍混雜”“真偽并存”的情況。這就要求在執法實(shí)踐中應綜合全案，將每一個(gè)證據同案件內的其他證據進(jìn)行對比、印證，從而發(fā)現和判斷證據之間是否存在矛盾。通常情況下，如果全案證據之間不存在矛盾，意味著(zhù)證據的證明力較強。但有時(shí)當事人、證人也會(huì )做出一致的虛假陳述，甚至主動(dòng)提供虛假的書(shū)證、物證，這時(shí)執法人員就不能輕信表面上協(xié)調一致的證據，應對證據的合法性、真實(shí)性進(jìn)行認真審查。
如果審查中發(fā)現證據之間存在根本分歧，呈現非此即彼、不可調和的關(guān)系，就只能通過(guò)比較矛盾雙方證明力的大小，通過(guò)采信一方、否定另一方來(lái)排除矛盾。如在實(shí)物證據與言詞證據相互矛盾的情況下，實(shí)物證據相對于言詞證據具有優(yōu)勢證明力，可以在對實(shí)物證據的來(lái)源、形式和內容查證屬實(shí)的基礎上，通過(guò)實(shí)物證據驗證言詞證據的真實(shí)性，從而排除虛假的言詞證據。證據證明效力的認定可以參考最高人民法院對行政訴訟的證據證明效力的規定。
如果矛盾雙方證明的事實(shí)在“質(zhì)”上沒(méi)有根本分歧，只是由于人們的感知、記憶、表述的差誤或記錄不準等客觀(guān)因素影響，導致案件事實(shí)在“量”上存在差異，可以對之作出合理解釋?zhuān)⒉槐厝环穸ㄒ环阶C據。有時(shí)證據出現的矛盾是由于取證工作未到位造成的，此時(shí)應認真分析加以解決。