工傷180萬(wàn),律師直接拿走90萬(wàn)??!廣州市司法局回應:?jiǎn)?dòng)調查
據@廣州司法 微博消息,近日,有媒體以“工傷獲賠180萬(wàn)律師費90萬(wàn)”為題,報道廣州市律師涉嫌違反規定收取費用的有關(guān)情況。廣州市司法局高度重視,依照律師管理的相關(guān)規定履行監督管理職責,已經(jīng)依法依規啟動(dòng)調查程序。如查實(shí)存在違法違規執業(yè)行為,我局將嚴格依照《中華人民共和國律師法》和相關(guān)法規規章、律師行業(yè)規范的規定,進(jìn)行嚴肅處理。
調查處理情況將及時(shí)向社會(huì )發(fā)布。
相關(guān)報道:農民工獲賠180萬(wàn),律師拿走一半!合理嗎?
近日,有媒體報道,貴州惠水縣一名農民工在建筑工地因工受傷,聘請律師后,拿到了180萬(wàn)元的賠償款。而律師則根據雙方的委托代理合同,拿走了其中的一半,也就是90萬(wàn)元作為律師費。
農民工工傷獲賠180萬(wàn),律師拿走90萬(wàn)
多位律師表示不適用“風(fēng)險代理”
根據媒體披露,農民工楊某與江蘇宿遷某建筑安裝公司簽訂的賠償協(xié)議書(shū),2016年7月12日晚上,楊某在工程車(chē)上卸貨時(shí),被吊車(chē)鋼繩撞擊,從車(chē)上摔倒在地,造成頸6爆裂性骨折,頸脊髓損傷并全身癱瘓。
事發(fā)后,楊某的兩個(gè)兄弟委托廣州某律師事務(wù)所的律師辦理工傷賠償,兄弟三人與律師簽的委托代理合同當中約定,前期律師辦案的費用,由律師事務(wù)所自行墊付。如果用工單位賠楊某80到90萬(wàn)元之間,那么,按5%給律師事務(wù)所提成,作律師費;賠償額在95萬(wàn)元以?xún)鹊?,楊某一方則按四萬(wàn)五千元付費給律所;如果賠償額在90萬(wàn)元以上,那么,楊某一方只收90萬(wàn),剩下多要來(lái)的賠償費全部歸律所。
今年9月6日,楊某與用人單位簽訂賠償協(xié)議書(shū),獲得一次性賠償款180萬(wàn)元。根據此前的協(xié)議,楊某只收90萬(wàn),剩下的90萬(wàn)律所拿走。事實(shí)上,楊某三兄弟對此也沒(méi)有明顯的異議。但有人不干了。出事之后,楊某的妻子王某當時(shí)一直在醫院照顧他,兩人分手后賠償款才要回來(lái),前妻王某知道拿走一半作為律師費,認為實(shí)在太多。
楊某與用人單位簽訂的賠償協(xié)議書(shū)
律師拿得多嗎?這事兒得看怎么說(shuō)。律師憑借自身的知識和能力,在保證楊某拿到相當數額的賠償金之后,多要來(lái)的部分,歸律師事務(wù)所所有,聽(tīng)起來(lái)沒(méi)啥不妥。事實(shí)上,在行業(yè)內,這種做法有個(gè)專(zhuān)門(mén)的術(shù)語(yǔ),叫做“風(fēng)險代理”。
簡(jiǎn)單來(lái)講,它就是指,根據律師代理的結果,來(lái)決定支付律師多少代理費。委托人先給比較少的代理費,甚至前期先不給律師錢(qián)。等案件執行之后,委托人按照執行到位的債權金額,按一定比例付給律師作為報酬。如果敗訴或者執行不能,律師將得不到任何回報。如果債權執行到位,被代理人將按照約定的高額比例支付給律師。這對委托人和律師雙方來(lái)講,都存在一定風(fēng)險,所以稱(chēng)之為風(fēng)險代理。
那么,楊某的這個(gè)事兒,因為工傷獲賠180萬(wàn),律師拿走90萬(wàn),能適用“風(fēng)險代理”嗎?總臺央廣中國之聲記者采訪(fǎng)了行業(yè)內的多位律師,他們都給出了否定的回答。
北京致誠律師事務(wù)所律師張志友:對于一些財產(chǎn)案件,比如工程款類(lèi)的案件,或者一些簡(jiǎn)單的民間借貸糾紛案件都是可以實(shí)行風(fēng)險代理的。但是對于一些特殊的案件,是不能實(shí)行風(fēng)險代理的。比如對于婚姻繼承案件、工傷賠償案件、給付撫恤金、救濟金的案件,以及支付勞動(dòng)報酬案件,這些案件按照《律師收費管理辦法》的規定,都不能實(shí)行風(fēng)險代理。
張志友分析,即使當事人明確表示愿意以風(fēng)險代理的方式聘請律師幫助維權,收取工傷賠償款的一半作為代理費太高了。他說(shuō):“即便有些案件可以實(shí)行風(fēng)險代理,但是按照收費管理辦法的規定,收取的費用最高也不能超過(guò)標的額的30%,在這個(gè)案件中,180萬(wàn)元的賠償款,收取了90萬(wàn)元的律師費,顯然超過(guò)了風(fēng)險代理最高標的額的規定?!?/span>
第一,即便適用風(fēng)險代理,律師的最高收費也不能超過(guò)委托人實(shí)際得到款項的三成;
第二,楊某因工傷索賠的事兒,也不能適用風(fēng)險代理。
全國律協(xié)勞動(dòng)和社會(huì )保障法專(zhuān)業(yè)委員會(huì )主任王建平在接受總臺央廣中國之聲采訪(fǎng)時(shí)表示,律協(xié)不建議律師在為農民工等弱勢群體提供法律服務(wù)的時(shí)候高收費。
王建平:因為是為農民工提供法律服務(wù)獲取的服務(wù)收費,爭回的這些補償費用都是農民工的血汗錢(qián),律師收費應當局限在一個(gè)合理的范圍內,這樣高比例的收費,很顯然會(huì )被社會(huì )認為不公平。雖然當事人有相關(guān)的約定,但是在行業(yè)當中,律師為勞動(dòng)者進(jìn)行有關(guān)法律服務(wù)代理的時(shí)候,要有一定的收費限制要求,尤其是不能進(jìn)行所謂風(fēng)險收費。
楊某與律師簽訂的代理合同
專(zhuān)家:農民工工傷案件代理程序復雜
建議考慮實(shí)行律師費轉付制度
實(shí)際操作當中,工傷賠償案件的辦理程序十分繁瑣,不少農民工希望盡快解決眼前困難。再者,按照他們樸素的想法,按結果給錢(qián),實(shí)在。畢竟能給自己要來(lái)更多的錢(qián),律師也能得到更多的代理費,這樣律師辦起案子來(lái)才會(huì )更盡心盡力。
作為公益律師,全國律師協(xié)會(huì )法律援助與公益事務(wù)委員會(huì )秘書(shū)長(cháng)時(shí)福茂代理過(guò)很多農民工維權案件,他坦言,農民工工傷案件代理確實(shí)程序復雜,耗時(shí)長(cháng),認定工傷案件最關(guān)鍵的是首先要認定勞動(dòng)關(guān)系。往往,一個(gè)工傷認定案件,官司打個(gè)兩三年都算正常的。
時(shí)福茂:尤其在農民工領(lǐng)域,勞動(dòng)合同簽訂率是在40%左右,更多的農民工與勞務(wù)公司或者發(fā)包單位不能建立勞動(dòng)關(guān)系,因為他們可能是跟著(zhù)包工頭打工,有的案子只能走提供勞務(wù)者受害賠償糾紛。
還有一個(gè)原因就是勞動(dòng)者維權成本降低了,但是相對應的用人單位的維權成本也低了,比如到了法院,一審和二審可能就是十塊二十塊錢(qián)就可以走兩個(gè)訴訟,可能拖上半年、一年,這種情況下,惡意訴訟、濫用訴權的現象就非常普遍。一個(gè)確認勞動(dòng)關(guān)系的案件可能要走三四個(gè)或者更多的程序,工傷認定在拿到工傷證之前可能要打一年的官司。
一個(gè)工傷認定案件要打兩年的時(shí)間,算正常。時(shí)福茂介紹:“我曾經(jīng)辦過(guò)一些案件,在勞動(dòng)關(guān)系階段用了兩三年的時(shí)間,到工傷認定之后,可能又提起行政復議、行政訴訟、一審和二審。當然還有些案子,可能單位已經(jīng)破產(chǎn)了,導致最后打贏(yíng)官司拿不到錢(qián),不過(guò)現在有一個(gè)先行支付,會(huì )好一點(diǎn)。程序過(guò)于復雜,導致很多案件不能及時(shí)結案?!?/span>
時(shí)福茂舉例說(shuō):“我正在辦理的另外一個(gè)案件,從2013年開(kāi)始為趙懷德提供法律援助,已經(jīng)打了7年的官司,9個(gè)裁定和判決,但是現在僅拿到198000元的賠償,傷殘津貼到現在還沒(méi)有領(lǐng)到,程序復雜,導致維權非常艱難?!?/span>
事實(shí)上,我們國家對于像農民工這樣的弱勢群體維權,有非常好的法律援助制度。2003年9月生效的《法律援助條例》第10條明確規定,請求給予社會(huì )保險待遇的可以向法律援助機構申請法律援助,其中就包括工傷保險。
2006年,國務(wù)院出臺意見(jiàn),專(zhuān)門(mén)規定要依法將農民工納入工傷保險范圍。2008年8月開(kāi)始,農民工因請求勞動(dòng)報酬或者工傷賠償申請法律援助的,不再受經(jīng)濟困難條件的限制。
專(zhuān)家建議,農民工萬(wàn)一發(fā)生工傷還是要申請法律援助。專(zhuān)家呼吁,此類(lèi)案件可以考慮實(shí)行律師費轉付制度,由敗訴方承擔勝訴方的律師費。減輕農民工打官司的成本,減少企業(yè)惡意訴訟的發(fā)生率,敦促企業(yè)依法用工,鼓勵更多律師代理法律援助案件。
2020年2月28日,國家統計局正式發(fā)布《中華人民共和國2019年國民經(jīng)濟和社會(huì )發(fā)展統計公報》(實(shí)際上2020年1月17日上午國家統計局已經(jīng)提前公布了2019年居民收入和消費支出情況),根據公布的最新統計數據,一次性工亡補助金標準有了新變化,現結合司法實(shí)踐,在我去年寫(xiě)的這篇文章基礎上對工傷待遇中的一些問(wèn)題做了補充,供參考!
需在什么期限內提出申請
(一)用人單位一方的申請時(shí)限
根據《工傷保險條例》、《工傷認定辦法》的規定,職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規定被診斷、鑒定為職業(yè)病,所在單位應當自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內,向統籌地區社會(huì )保險行政部門(mén)提出工傷認定申請。遇有特殊情況,經(jīng)報社會(huì )保險行政部門(mén)同意,申請時(shí)限可以適當延長(cháng)。
特別注意:依據《工傷保險條例》第17條規定,如果單位沒(méi)有這30日內提交工傷認定申請,在此期間發(fā)生的工傷待遇等有關(guān)費用由該用人單位負擔。
(二)勞動(dòng)者一方的申請時(shí)限
用人單位未在規定的時(shí)限內提出工傷認定申請的,受傷害職工或者其近親屬、工會(huì )組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內,可以直接按照本辦法第四條規定提出工傷認定申請。
特別注意:工會(huì )組織也是可以申請的哦!
(三)超過(guò)1年申請期限的特別規定
根據《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問(wèn)題的規定》,由于不屬于職工或者其近親屬自身原因超過(guò)工傷認定申請期限的,被耽誤的時(shí)間不計算在工傷認定申請期限內。
有下列情形之一耽誤申請時(shí)間的,應當認定為不屬于職工或者其近親屬自身原因:
(1)不可抗力;
(2)人身自由受到限制;
(3)屬于用人單位原因;
(4)社會(huì )保險行政部門(mén)登記制度不完善;
(5)當事人對是否存在勞動(dòng)關(guān)系申請仲裁、提起民事訴訟。
需提交什么材料
根據《工傷認定辦法》的規定,提出工傷認定申請應當填寫(xiě)《工傷認定申請表》,并提交下列材料:
(一)勞動(dòng)、聘用合同文本復印件或者與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系(包括事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系)、人事關(guān)系的其他證明材料;
(二)醫療機構出具的受傷后診斷證明書(shū)或者職業(yè)病診斷證明書(shū)(或者職業(yè)病診斷鑒定書(shū))。
社保部門(mén)多長(cháng)時(shí)間受理
社會(huì )保險行政部門(mén)收到工傷認定申請后,應當在15日內對申請人提交的材料進(jìn)行審核,材料完整的,作出受理或者不予受理的決定。
材料不完整的,應當以書(shū)面形式一次性告知申請人需要補正的全部材料。社會(huì )保險行政部門(mén)收到申請人提交的全部補正材料后,應當在15日內作出受理或者不予受理的決定。
社會(huì )保險行政部門(mén)決定受理的,應當出具《工傷認定申請受理決定書(shū)》;決定不予受理的,應當出具《工傷認定申請不予受理決定書(shū)》。
多長(cháng)時(shí)間作出工傷認定
社會(huì )保險行政部門(mén)應當自受理工傷認定申請之日起60日內作出工傷認定決定,出具《認定工傷決定書(shū)》或者《不予認定工傷決定書(shū)》。
社會(huì )保險行政部門(mén)對于事實(shí)清楚、權利義務(wù)明確的工傷認定申請,應當自受理工傷認定申請之日起15日內作出工傷認定決定。
社會(huì )保險行政部門(mén)應當自工傷認定決定作出之日起20日內,將《認定工傷決定書(shū)》或者《不予認定工傷決定書(shū)》送達受傷害職工(或者其近親屬)和用人單位,并抄送社會(huì )保險經(jīng)辦機構。
工傷認定的前提不一定要有勞動(dòng)關(guān)系
最高法院認為,通常情況下,社會(huì )保險行政部門(mén)認定職工工傷,應以職工與用人單位之間存在勞動(dòng)關(guān)系為前提,但特殊情況下有例外。
最高法院(2018)最高法行再151號行政判決認為,當存在違法轉包、分包的情形時(shí),用工單位承擔職工的工傷保險責任不以是否存在勞動(dòng)關(guān)系為前提。用工單位違反法律、法規規定將承包業(yè)務(wù)轉包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人,職工發(fā)生工傷事故時(shí),應由違法轉包、分包的用工單位承擔工傷保險責任。
不服工傷認定結論怎么辦
職工或者其近親屬、用人單位對不予受理決定不服或者對工傷認定決定不服的,可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟。
特別提醒:行政復議或行政訴訟是可以選擇的,這里的行政復議不是行政訴訟的前置程序。實(shí)務(wù)中有些單位為了拖時(shí)間通常選擇先復議再訴訟,勞動(dòng)者為了省時(shí)間應當不復議直接訴訟。
工傷待遇計算標準
基于《工傷保險條例》相關(guān)規定及最新統計數據歸納總結,供實(shí)務(wù)中參考。
依據《工傷保險條例》第三十五條、第三十六條、第三十七條規定,職工因工致殘被鑒定為一級至十級傷殘的,由工傷保險基金支付一次性傷殘補助金,標準如下:
一級傷殘 | 本人工資×27個(gè)月 |
二級傷殘 | 本人工資×25個(gè)月 |
三級傷殘 | 本人工資×23個(gè)月 |
四級傷殘 | 本人工資×21個(gè)月 |
五級傷殘 | 本人工資×18個(gè)月 |
六級傷殘 | 本人工資×16個(gè)月 |
七級傷殘 | 本人工資×13個(gè)月 |
八級傷殘 | 本人工資×11個(gè)月 |
九級傷殘 | 本人工資×9個(gè)月 |
十級傷殘 | 本人工資×7個(gè)月 |
本人工資:是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前12個(gè)月平均月繳費工資。本人工資高于統籌地區職工平均工資300%的,按照統籌地區職工平均工資的300%計算;本人工資低于統籌地區職工平均工資60%的,按照統籌地區職工平均工資的60%計算(下同)。
依據《工傷保險條例》第三十五條、第三十六條規定,職工因工致殘被鑒定為一級至六級傷殘的,按月支付傷殘津貼,標準如下:
一級傷殘 | 本人工資×90% |
二級傷殘 | 本人工資×85% |
三級傷殘 | 本人工資×80% |
四級傷殘 | 本人工資×75% |
五級傷殘 | 本人工資×70% |
六級傷殘 | 本人工資×60% |
說(shuō)明:1)1-4級傷殘津貼由工傷保險基金支付,實(shí)際金額低于當地最低工資標準的,由工傷保險基金補足差額;
2)5-6級傷殘津貼由用人單位在難以安排工作的情況下支付,傷殘津貼實(shí)際金額低于當地最低工資標準的,由用人單位補足差額。
1)一次性工傷醫療補助金:由工傷保險基金支付;
2)一次性傷殘就業(yè)補助金:由用人單位支付;
上述兩金標準,根據傷殘等級確定,工傷保險條例未規定統一標準,具體標準授權各省、自治區、直轄市人民政府規定,一般是按照本人工資一定倍數計算。可以在各省的工傷保險條例或工傷保險辦法中查閱(江蘇省的規定比較特別,采取定額標準,參見(jiàn)以下)。
舉例:廣東省一次性工傷醫療補助金和傷殘就業(yè)補助金標準
一次性工傷醫療補助金:
五級傷殘
本人工資×10個(gè)月
六級傷殘
本人工資×8個(gè)月
七級傷殘
本人工資×6個(gè)月
八級傷殘
本人工資×4個(gè)月
九級傷殘
本人工資×2個(gè)月
十級傷殘
本人工資×1個(gè)月
一次性傷殘就業(yè)補助金:
五級傷殘
本人工資×50個(gè)月
六級傷殘
本人工資×40個(gè)月
七級傷殘
本人工資×25個(gè)月
八級傷殘
本人工資×15個(gè)月
九級傷殘
本人工資×8個(gè)月
十級傷殘
本人工資×4個(gè)月
江蘇的規定比較特別,依據《江蘇省實(shí)施〈工傷保險條例〉辦法》規定,采取定額標準:
一次性工傷醫療補助金:
五級傷殘
20萬(wàn)元
六級傷殘
16萬(wàn)元
七級傷殘
12萬(wàn)元
八級傷殘
8萬(wàn)元
九級傷殘
5萬(wàn)元
十級傷殘
3萬(wàn)元
患職業(yè)病的工傷職工,一次性工傷醫療補助金在上述標準的基礎上增發(fā)40%。
一次性傷殘就業(yè)補助金:
五級傷殘
9.5萬(wàn)元
六級傷殘
8.5萬(wàn)元
七級傷殘
4.5萬(wàn)元
八級傷殘
3.5萬(wàn)元
九級傷殘
2.5萬(wàn)元
十級傷殘
1.5萬(wàn)元
江蘇還特別規定,工傷職工本人提出與用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系,且解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)距法定退休年齡不足5年的,一次性工傷醫療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金按照下列標準執行:不足5年的,按照全額的80%支付;不足4年的,按照全額的60%支付;不足3年的,按照全額的40%支付;不足2年的,按照全額的20%支付;不足1年的,按照全額的10%支付,但屬于《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第三十八條規定的情形除外。達到法定退休年齡或者按照規定辦理退休手續的,不支付一次性工傷醫療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金。
在停工留薪期內,原工資福利待遇不變,由所在單位按月支付。停工留薪期一般不超過(guò)12個(gè)月。傷情嚴重或者情況特殊,經(jīng)設區的市級勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì )確認,可以適當延長(cháng),但延長(cháng)不得超過(guò)12個(gè)月。
注:實(shí)踐中主流做法是按照工傷前12個(gè)月平均工資確定。
計算停工留薪期原工資福利時(shí)是否包括加班費,實(shí)務(wù)中各地有不同的做法。
比如,廣東高院《關(guān)于勞動(dòng)人事?tīng)幾h仲裁與訴訟銜接若干意見(jiàn)》(2018)七、在工傷停工留薪期內,勞動(dòng)者的原工資福利待遇不變,由所在單位按月支付。工傷停工留薪期工資應按勞動(dòng)者工傷前十二個(gè)月的平均工資(包括加班工資)支付。
《上海高院民一庭調研與參考》(〔2014〕15號)傾向認為,停工留薪期內原工資不應包含加班工資。
生活不能自理的工傷職工在停工留薪期需要護理的,由所在單位負責。
如果單位未安排護理,則由單位支付護理費。護理費標準如何確定?各地并無(wú)統一做法。
比如,《廣東省工傷保險條例》規定,工傷職工在停工留薪期間生活不能自理需要護理的,由所在單位負責。所在單位未派人護理的,應當參照當地護工從事同等級別護理的勞務(wù)報酬標準向工傷職工支付護理費。
工傷職工已經(jīng)評定傷殘等級并經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì )確認需要生活護理的,從工傷保險基金按月支付生活護理費。
生活完全不能自理 | 社平工資×50% |
生活大部分不能自理 | 社平工資×40% |
生活部分不能自理 | 社平工資×30% |
職工住院治療工傷的伙食補助費,以及經(jīng)醫療機構出具證明,報經(jīng)辦機構同意,工傷職工到統籌地區以外就醫所需的交通、食宿費用從工傷保險基金支付,基金支付的具體標準由統籌地區人民政府規定。
治療工傷所需費用符合工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務(wù)標準的,從工傷保險基金支付。
超出目錄及服務(wù)標準的醫藥費該由工傷職工還是用人單位承擔,目前實(shí)踐中各地處理存在不同做法,多數地區的做法是用人單位不承擔。比如:
浙江高院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件若干問(wèn)題的解答(二)》
十六、用人單位已依法為勞動(dòng)者繳納了工傷保險,勞動(dòng)者工傷醫療費超出社?;饒箐N(xiāo)目錄范圍的費用,如何承擔?
答:用人單位已依法為勞動(dòng)者繳納了工傷保險,勞動(dòng)者工傷醫療費超出社?;饒箐N(xiāo)目錄范圍的費用原則上不應由用人單位承擔,但超出目錄范圍的費用經(jīng)用人單位同意或者認可的除外。
深圳《2016年全市社會(huì )保險爭議疑難問(wèn)題研討會(huì )紀要》
三、用人單位已為勞動(dòng)者繳納工傷保險,勞動(dòng)者以實(shí)際支出的工傷醫療費高于社保部門(mén)償付的醫療費為由要求用人單位補足的,不予支持。法律法規另有規定的除外。
工傷職工到簽訂服務(wù)協(xié)議的醫療機構進(jìn)行工傷康復的費用,符合規定的,從工傷保險基金支付。
工傷職工因日常生活或者就業(yè)需要,經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì )確認,可以安裝假肢、矯形器、假眼、假牙和配置輪椅等輔助器具,所需費用按照國家規定的標準從工傷保險基金支付。
需注意的是,輔助器具一般應當限于輔助日常生活及生產(chǎn)勞動(dòng)之必需,并采用國內市場(chǎng)的普及型產(chǎn)品。工傷職工選擇其他型號產(chǎn)品,費用高出普及型部分,由個(gè)人自付。
工傷職工工傷復發(fā),確認需要治療的,享受工傷醫療費、輔助器具費,停工留薪期工資。
根據國家統計局2020年2月28日正式發(fā)布的《中華人民共和國2019年國民經(jīng)濟和社會(huì )發(fā)展統計公報》,2019年,全國城鎮居民人均可支配收入42359元,比上年增長(cháng)7.9%,扣除價(jià)格因素,實(shí)際增長(cháng)5.0%。這個(gè)數據,直接影響職工工亡待遇。
依據《工傷保險條例》第三十九條規定,職工因工死亡,其近親屬按照下列規定從工傷保險基金領(lǐng)取喪葬補助金、供養親屬撫恤金和一次性工亡補助金。
說(shuō)明:
依據《工傷保險條例》第六十二條第二款規定,應當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發(fā)生工傷的,由該用人單位按照《工傷保險條例》規定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。
故員工因工死亡的,近親屬可獲得三項費用,喪葬補助金、供養親屬撫恤金和一次性工亡補助金。三項費用標準如下:
1、一次性工亡補助金:標準為上一年度全國城鎮居民人均可支配收入的20倍。這個(gè)標準每年都會(huì )變化,一般每年至少增加數萬(wàn)元。
公式:全國城鎮居民人均可支配收入×20
依據國家統計局公布的最新數據,2019年度全國城鎮居民人均可支配收入42359元。
故2020年度一次性工亡補助金標準為42359元×20=847180元。
因《工傷保險條例》在全國統一執行,故2020年度一次性工亡補助金全國統一標準為847180元,相比上年度的785020元,增加了62160元。這個(gè)標準沒(méi)有地域之分,全國統一。
根據人社部社會(huì )保險事業(yè)管理中心《關(guān)于2020年一次性工亡補助金核定基數的通知》,最新一次性工亡補助金標準自2020年1月1日起實(shí)施。
2、喪葬補助金:喪葬補助金為6個(gè)月的統籌地區上年度職工月平均工資。這個(gè)標準同樣每年會(huì )有變化。
公式:當地社平工資×6;
3、供養親屬撫恤金:按照職工本人工資的一定比例發(fā)給由因工死亡職工生前提供主要生活來(lái)源、無(wú)勞動(dòng)能力的親屬。標準為:配偶每月40%,其他親屬每人每月30%,孤寡老人或者孤兒每人每月在上述標準的基礎上增加10%。核定的各供養親屬的撫恤金之和不應高于因工死亡職工生前的工資;
公式:配偶:死者本人工資×40%(按月支付);
其它親屬:死者本人工資×30%(每人每月);
孤寡老人或孤兒:上述標準的基礎上增加10%;
初次核定時(shí)上述撫恤金之和應≤職工月工資(按月計算)。
注意:這11種傷亡不能認工傷
一、在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內,非因工作原因受到傷害的
依據《工傷保險條例》第十四條第(一)規定,在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內,因工作原因受到事故傷害的應當認定為工傷,這就是所謂的“三工”。
“三工”中最核心的因素是“工作原因”,是構成工傷的充分條件,“工作場(chǎng)所”和“工作時(shí)間”更多的是證明工作原因的輔助因素,同時(shí)也對工作原因起補強作用。根據最高法院司法解釋規定,在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內受到傷害,用人單位或者社會(huì )保險行政部門(mén)沒(méi)有證據證明是非工作原因導致的,則推定為工作原因,亦可認定為工傷。
當然,如果用人單位有證據證明員工在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內受到傷害并非因工作原因導致,則不能認定為工傷。
二、在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內,不是履行工作職責受到暴力傷害的
工傷保險條例規定在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內“因履行工作職責受到暴力等意外傷害”可認定為工傷,包括兩層含義,一層是指職工因履行工作職責,使某些人的不合理的或違法的目的沒(méi)有達到,這些人出于報復而對該職工進(jìn)行的暴力人身傷害;另一層是指在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內,職工因履行工作職責受到的意外傷害,諸如地震、廠(chǎng)區失火、車(chē)間房屋倒塌以及由于單位其他設施不安全而造成的傷害等。
“因履行工作職責受到暴力等意外傷害”強調的是受到的傷害與履行工作職責之間存在有因果關(guān)系。
如果員工因個(gè)人利益、個(gè)人私怨等原因受到暴力傷害,顯然無(wú)法認定為工傷。
三、因工外出期間從事個(gè)人活動(dòng)受到傷害的
因工外出期間一般包括以下情形:1、員工受用人單位指派或者因工作需要在工作場(chǎng)所以外從事與工作職責有關(guān)的活動(dòng)期間;2、員工受用人單位指派外出學(xué)習或者開(kāi)會(huì )期間;3、員工因工作需要的其他外出活動(dòng)期間。
工傷保險條例規定職工因工外出期間,由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的,應當認定為工傷,這里強調的是“工作原因”。
如果員工在因工外出期間從事個(gè)人活動(dòng),則不能認定為工傷。
最高人民法院在《關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問(wèn)題的規定》中對此亦進(jìn)行了明確,“職工因工外出期間從事與工作或者受用人單位指派外出學(xué)習、開(kāi)會(huì )無(wú)關(guān)的個(gè)人活動(dòng)受到傷害,社會(huì )保險行政部門(mén)不認定為工傷的,人民法院應予支持”。
四、在上下班途中發(fā)生交通事故但本人負主要責任或全部責任的
上下班交通事故是工傷認定的常見(jiàn)類(lèi)型,但并非所有在上下班途中發(fā)生交通事故都能認定為工傷,這里需考慮員工在交通事故中的責任大小。
工傷保險條例規定上下班途中受到“非本人主要責任的交通事故”可認定為工傷,“非本人主要責任”如何理解?具體是指“無(wú)責任”、“次要責任”、“同等責任”。
如果交警部門(mén)出具的事故認定結論為員工個(gè)人承擔事故的“主要責任”或“全部責任”,則不能認定為工傷。
五、在工作時(shí)間和工作崗位,突發(fā)疾病搶救無(wú)效在48小時(shí)后死亡的
工傷保險條例規定“在工作時(shí)間和工作崗位,突發(fā)疾病死亡或者在48小時(shí)之內經(jīng)搶救無(wú)效死亡的”視同工傷。
“突發(fā)疾病”包括各類(lèi)疾病,不要求與工作有關(guān)聯(lián)。實(shí)務(wù)中較為常見(jiàn)的病是心臟病、腦出血、心肌梗塞等突發(fā)性疾病。
“48小時(shí)”的起算時(shí)間,以醫療機構的初次診斷時(shí)間作為突發(fā)疾病的起算時(shí)間。
員工雖然是在工作時(shí)間和工作崗位突發(fā)疾病,但經(jīng)過(guò)搶救無(wú)效48小時(shí)之后才死亡的,不屬于視同工傷的情形。
有些童鞋說(shuō)這條規定無(wú)人性,是“催人早死”法,其實(shí)我們可以反過(guò)來(lái)思考,條例中規定的是“視同工傷”,也就是說(shuō)本來(lái)不屬工傷的,將其視為工傷,這樣想想是不是會(huì )釋然一些?
六、工作時(shí)間和工作崗位突發(fā)疾病請假回家后再到醫院救治或死亡的不能視同工傷
最高人民法院(2017)最高法行申3687號裁定書(shū)認為,《工傷保險條例》第十五條第一款第(一)項規定,職工在工作時(shí)間和工作崗位,突發(fā)疾病死亡或者在48小時(shí)之內經(jīng)搶救無(wú)效死亡的,視同工傷。上述條款主要是針對在工作時(shí)間、工作崗位上突發(fā)疾病,不能堅持工作,需要緊急到醫院進(jìn)行搶救的情況而設定的。如果是在回家之后再到醫院救治或突發(fā)疾病死亡的,就不屬于這一條規定的適用范圍。
本案中,張海生在工作時(shí)間和工作崗位感到身體不適,請假回家后臥床休息,至次日被家人發(fā)現、經(jīng)搶救無(wú)效死亡。雖然該不幸后果值得同情,但并不屬于《工傷保險條例》上規定的視同工傷情形,省人力社保廳作出不予認定工傷決定于法有據。一、二審法院認定事實(shí)清楚,適用法律法規并無(wú)不當。
——《代秋燕、河北省人力資源和社會(huì )保障廳勞動(dòng)和社會(huì )保障行政管理(勞動(dòng)、社會(huì )保障)再審審查與審判監督行政裁定書(shū)》(2017)最高法行申3687號
人力資源社會(huì )保障部法規司《關(guān)于如何理解<工傷保險條例>第十五條第(一)項的復函》認為,對條例第十五條第(一)項視同工亡的理解和適用,應當嚴格按照工作時(shí)間、工作崗位、突發(fā)疾病、徑直送醫院搶救等四要件并重,具有同時(shí)性、連貫性來(lái)掌握,具體情形主要包括:(一)職工在工作時(shí)間和工作崗位突發(fā)疾病當場(chǎng)死亡;(二)職工在工作時(shí)間和工作崗位突發(fā)疾病,且情況緊急,直接送醫院或醫療機構當場(chǎng)搶救并在48小時(shí)內死亡等。至于其他情形,如雖在工作時(shí)間、工作崗位發(fā)病或者自感不適,但未送醫院搶救而是回家休息,48小時(shí)內死亡的,不應視同工傷。
七、非因工作原因對遇險者實(shí)施救助導致傷亡又未經(jīng)有關(guān)部門(mén)認定為見(jiàn)義勇為的
《工傷保險條例》第15條第(二)項規定在搶險救災等維護國家利益、公共利益活動(dòng)中受到傷害的視同工傷,這里需注意司法實(shí)踐中的做法。
《最高人民法院關(guān)于非因工作原因對遇險者實(shí)施救助導致傷亡的情形是否認定工傷問(wèn)題的答復》(【2014】行他字第2號)中意見(jiàn)如下:非因工作原因對遇險者實(shí)施救助導致傷亡的,如未經(jīng)有關(guān)部門(mén)認定為見(jiàn)義勇為,似不屬于《工傷保險條例》第十五條第一款第(二)項規定的視同工傷情形??紤]到請示所涉案件中張詩(shī)春舍身救人的行為值得提倡,建議你院與下級法院協(xié)調當地有關(guān)部門(mén),盡可能通過(guò)其他方式做好相關(guān)安撫工作,以妥善化解爭議。
八、故意犯罪導致傷亡的
依據《工傷保險條例》第十六條的規定,職工有下列情形之一的,不得認定為工傷或者視同工傷:(一)故意犯罪的;
明知自己的行為會(huì )發(fā)生危害社會(huì )的結果,井且希望或者放任這種結果發(fā)生,因而構成犯罪的,是故意犯罪。故意犯罪的社會(huì )影響惡劣,對國家、社會(huì )和公民的財產(chǎn)、利益等損害較大,本著(zhù)引導公民遵紀守法的精神,對于故意犯罪的惡劣情形,法律設定了不利后果,將其排除在工傷保險制度之外,不予認定工傷。
“故意犯罪”的認定,應當以刑事偵查機關(guān)、檢察機關(guān)和審判機關(guān)的生效法律文書(shū)或者結論性意見(jiàn)為依據。
需特別注意的是,過(guò)失犯罪導致的傷亡不影響工傷認定,比如交通肇事罪、重大責任事故罪。
九、醉酒或者吸毒導致傷亡的
法律將因醉酒導致傷亡的情形排除在工傷認定的范圍之外,主要是考慮國家的一些法律規定禁止醉酒后工作、醉酒后駕車(chē)等,因此,由于醉酒導致行為失去控制而引發(fā)的各種事故不能作為工傷處理,這樣規定也是為了在一定程度上控制職工酒后工作,減少工傷事故的發(fā)生。
對于醉酒標準,可以參照《車(chē)輛駕駛人員血液、呼氣灑精含量閾值值與檢驗》國家標準(GB19522-2004)。這一標準規定:駕駛人員血液中的酒精含量大于 (等于) 20毫克/100毫升、小于80毫克/100毫升的行為屬于飲酒駕車(chē),含量大于(等于) 80毫克/100毫升的行為屬于醉酒駕車(chē)。公安機關(guān)交通管理部門(mén)、醫療機構等有關(guān)單位依法出具的檢測結論、診斷證明等材料,可以作為認定醉酒的依據。
酒量大的童鞋需注意了!悠著(zhù)點(diǎn)!
吸毒在醫學(xué)上多稱(chēng)藥物依賴(lài)和藥物濫用,吸毒對人的身體健康造成了嚴重損害,造成社會(huì )財富的巨大損失和浪費,毒品交易活動(dòng)加劇了各種違法犯罪活動(dòng),擾亂了社會(huì )治安,給社會(huì )穩定帶來(lái)巨大威脅。相比醉酒,吸毒在行為人的主觀(guān)過(guò)錯、社會(huì )危害性等方面,有過(guò)之而無(wú)不及,借鑒國際公約相關(guān)規定,我國亦將吸毒排除工傷認定范圍之外。
十、自殘或者自殺的
“自殘”是指通過(guò)各種手段和方式傷害自己的身體,井造成傷害結果的行為。
“自殺”是指通過(guò)各種手段和方式結束自己生命的行為。有的自殘或者自殺是員工精神狀態(tài)導致的,但也有的不能排除是為了獲得工傷待遇導致的,自殘或者自殺與工作沒(méi)有必然聯(lián)系,員工應對其主觀(guān)故意承擔責任,因此,不能認定工傷。
實(shí)務(wù)中比較難做得到的是怎么證明員工是自殘或者自殺?畢竟不是人人都會(huì )留下遺書(shū)的,這個(gè)舉證責任在用人單位。
十一、非從事新冠肺炎預防和相關(guān)工作的企業(yè)員工工作期間感染新冠肺炎不能認定為工傷
人社部于2020年2月21日針對企業(yè)復工復產(chǎn)中普遍關(guān)心的勞動(dòng)用工、勞動(dòng)關(guān)系、工資待遇、社保繳費等方面有關(guān)問(wèn)題進(jìn)行了解答,其中關(guān)于工傷認定問(wèn)題,人社部意見(jiàn)如下:
《關(guān)于因履行工作職責感染新型冠狀病毒肺炎的醫護及相關(guān)工作人員有關(guān)保障問(wèn)題的通知》(人社部函〔2020〕11號)中明確在新冠肺炎預防和救治工作中,醫護及相關(guān)工作人員因履行工作職責,感染新冠肺炎或因新冠肺炎死亡的,應認定為工傷,依法享受工傷保險待遇。這是在抗擊疫情期間,對于新型冠狀病毒職業(yè)暴露風(fēng)險高的從事預防和救治的醫護及相關(guān)工作人員的特殊政策,體現了黨和國家對醫護和相關(guān)工作人員的關(guān)愛(ài)。如果不是從事新冠肺炎預防和相關(guān)工作人員,感染新冠肺炎是不能認定為工傷的。