問(wèn)：“安排有職業(yè)禁忌的勞動(dòng)者從事其所禁忌的作業(yè)”與“未將有職業(yè)禁忌的勞動(dòng)者調離其所禁忌的作業(yè)”，是同一違法事實(shí)嗎？答：是同一違法事實(shí)。都屬于《職業(yè)病防治法》第七十五條第七款所列出的違法行為之一：安排未經(jīng)職業(yè)健康檢查的勞動(dòng)者、有職業(yè)禁忌的勞動(dòng)者、未成年工或者孕期、哺乳期女職工從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)或者禁忌作業(yè)的。 1. 還沒(méi)上崗的勞動(dòng)者，在上崗前職業(yè)健康檢查或在醫院看病等其他途徑發(fā)現有職業(yè)禁忌證時(shí)，用人單位不得安排其從事其所禁忌的作業(yè)。 2. 已經(jīng)在崗的勞動(dòng)者，在崗期間職業(yè)健康檢查或在醫院看病等其他途徑發(fā)現有職業(yè)禁忌時(shí)： （1）如果勞動(dòng)者目前的崗位是其所禁忌的作業(yè)，用人單位不得再安排其繼續留在該崗位，應將其調離其所禁忌的作業(yè)。 （2）如果勞動(dòng)者目前的崗位不是其所禁忌的作業(yè)，用人單位不得安排其轉崗到其所禁忌的作業(yè)。 3. 職業(yè)禁忌證（occupational contraindication），指勞動(dòng)者從事特定職業(yè)或者接觸特定職業(yè)病危害因素時(shí)，比一般職業(yè)人群更易于遭受職業(yè)病危害和罹患職業(yè)病或者可能導致原有自身疾病病情加重，或者在作業(yè)過(guò)程中誘發(fā)可能導致對他人生命健康構成危險的疾病的個(gè)人特殊生理或者病理狀態(tài)。 職業(yè)禁忌證不一定都是疾病，也有可能是人的某種生理狀況。 人的生理、病理狀況是動(dòng)態(tài)變化的，今天無(wú)職業(yè)禁忌證，明天可能會(huì )有，反之亦然。 因此，職業(yè)禁忌證不是只能在職業(yè)健康檢查中發(fā)現，平時(shí)在醫院看病等其他途徑也可發(fā)現。 比如，高溫作業(yè)的職業(yè)禁忌證（未控制的高血壓、未控制的甲狀腺功能亢進(jìn)、未控制的糖尿?。?，不是每年體檢一次就能監控到這些慢性疾病的控制狀態(tài)，需要患者在醫生的指導下長(cháng)期服藥治療控制和觀(guān)察，需要企業(yè)職業(yè)衛生管理人員的職業(yè)健康監護動(dòng)態(tài)觀(guān)察。 4. 在崗期間職業(yè)健康檢查發(fā)現的職業(yè)禁忌證，不一定是勞動(dòng)者在崗期間接觸的職業(yè)病危害所導致，也可能是非職業(yè)因素導致，也可能是其自身的生理、病理狀況變化的結果。因此，在崗期間職業(yè)健康檢查發(fā)現的職業(yè)禁忌證和調離，不能理解為都是因為勞動(dòng)者遭受了職業(yè)病危害而需要調離。https://lgjkzx.lggov.cn/lgexam/index.html
職業(yè)病危害項目申報入口與指南
1、必須是同一個(gè)行政相對人，合并處罰必須是針對同一個(gè)行政相對人，若不是同一個(gè)行政相對人，就不存在著(zhù)合并處罰的問(wèn)題。2、必須存在兩種以上（含兩種）違法行為。存在兩種以上違法行為，這是合并處罰的前提條件，若不存在兩種以上違法行為，則談不上合并處罰。3、必須在一定的行政法律關(guān)系中，比如行政相對人既有違反《職業(yè)病防治法》的行為，又有違反《勞動(dòng)法》的行為，那么，衛生健康部門(mén)不能對行政相對人違反《勞動(dòng)法》的行為合并處罰。4、必須由有管轄權的行政機關(guān)實(shí)施，比如A企業(yè)同時(shí)存在“安排未經(jīng)職業(yè)健康檢查的勞動(dòng)者、有職業(yè)禁忌的勞動(dòng)者、未成年工或者孕期、哺乳期女職工從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)或者禁忌作業(yè)”、“不依法簽訂勞動(dòng)合同、不按規定繳納工傷保險費”、“擅自拆除、停止使用職業(yè)病防護設備或者應急救援設施”的違法行為，那么衛生健康部門(mén)只能僅對“安排未經(jīng)職業(yè)健康檢查的勞動(dòng)者、有職業(yè)禁忌的勞動(dòng)者、未成年工或者孕期、哺乳期女職工從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)或者禁忌作業(yè)”、“擅自拆除、停止使用職業(yè)病防護設備或者應急救援設施”進(jìn)行合并處罰，而不能對“不依法簽訂勞動(dòng)合同、不按規定繳納工傷保險費”行為也合并處罰。吸收原則：即將兩種以上應當處罰的違法行為分別定性裁量，然后選擇相同罰種中最重要的一種罰項執行處罰，其余較輕的罰項被吸收而不予執行。限制加重原則：僅限于財產(chǎn)罰中的罰款處罰，在對數種違法行為分別采取罰款的行政處罰時(shí)，其罰款金額應在各單項罰額中最高單項罰款額以上、各單項罰款額之和以下的幅度內給予處罰。并科原則：在數種違法行為需給予不同罰種的行政處罰（既不能吸收，又不能限制加重）時(shí)，分別裁量后并列給予行政處罰。 綜合并罰原則：存在數種違法行為，分別裁量后，需執行上述兩種以上(含兩種)合并處罰的情況。
法條競合
法條競合違法行為的特點(diǎn)有三：
第一，相對人只實(shí)施了一次違法行為，即同一行為主體基于一個(gè)事實(shí)和理由實(shí)施的一個(gè)持續性行為或一次性行為。
第二，相對人實(shí)施的一次違法行為同時(shí)涉及分別規定不同違法行為的數個(gè)法條。數個(gè)法條是指同一法律文件中的不同法條或不同法律文件中的法條。它們必須是分別規定不同違法行為的法條，否則仍不構成行政競合違法行為。
第三，相對人實(shí)施一次違法行為而同時(shí)涉及的數個(gè)法條之間，在內容上存在著(zhù)交叉或重合。
在執法實(shí)踐中，法條競合可分為重合競合、交叉競合兩種。
重合競合，是指一事概念的外延是另一事概念外延的一部分，違法行為正好符合從屬部分的情形，即所謂的“一法條的全部?jì)热轂樗环l的內容的一部分”。重合競合往往是由于不同法律條文在調整對象上具有包含關(guān)系所致。外延小的一事被包容在外延大的一事中，法律作這種規定意在使外延小的一事的客體受特別的保護。 交叉競合，是指一事概念的外延與另一事概念的外延各有一部分相交，違法行為正好符合相交部分的情形。交叉競合往往是不同法律條文在調整對象上具有交叉關(guān)系所致。
當法條重合時(shí)，特別法優(yōu)于普通法；當法條交叉時(shí)，復雜法優(yōu)于簡(jiǎn)單法。 如果一個(gè)行為觸犯了不同的行政法規，比如一個(gè)行為既違反《職業(yè)病防治法》，又同時(shí)違反《勞動(dòng)法》，適用想象競合，擇一重處罰。
《職業(yè)病防治法》第七十一條 用人單位違反本法規定，有下列行為之一的，由衛生行政部門(mén)責令限期改正，給予警告，可以并處五萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下的罰款： （四）未按照規定組織職業(yè)健康檢查、建立職業(yè)健康監護檔案或者未將檢查結果書(shū)面告知勞動(dòng)者的； 《職業(yè)病防治法》第七十五條 違反本法規定，有下列情形之一的，由衛生行政部門(mén)責令限期治理，并處五萬(wàn)元以上三十萬(wàn)元以下的罰款；情節嚴重的，責令停止產(chǎn)生職業(yè)病危害的作業(yè)，或者提請有關(guān)人民政府按照國務(wù)院規定的權限責令關(guān)閉： （七）安排未經(jīng)職業(yè)健康檢查的勞動(dòng)者、有職業(yè)禁忌的勞動(dòng)者、未成年工或者孕期、哺乳期女職工從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)或者禁忌作業(yè)的； 職業(yè)衛生監督員發(fā)現，A企業(yè)沒(méi)有組織正在從事接觸生產(chǎn)性粉塵（矽塵）的5名新入職勞動(dòng)者進(jìn)行上崗前職業(yè)健康檢查。該5名新入職勞動(dòng)者已經(jīng)上崗半年。
該企業(yè)的違法行為，既符合《職業(yè)病防治法》第七十一條第四款，也符合《職業(yè)病防治法》第七十五條第七款。
首先，分析企業(yè)的違法行為是一個(gè)行為，還是兩個(gè)行為。 1. 未按照規定組織職業(yè)健康檢查（企業(yè)未按照規定組織該5名工人進(jìn)行上崗前職業(yè)健康檢查），這是第一個(gè)違法行為。 2. 安排未經(jīng)職業(yè)健康檢查的勞動(dòng)者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)（企業(yè)安排未經(jīng)上崗前職業(yè)健康檢查的勞動(dòng)者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)），這是第二個(gè)違法行為。 因此，企業(yè)存在兩個(gè)違法行為，不符合競合處罰原則，只符合合并處罰的條件，應該給予合并處罰。 如果第一個(gè)違法行為給予警告，第二個(gè)違法行為處五萬(wàn)元以上三十萬(wàn)元以下的罰款，符合在數種違法行為需給予不同罰種（警告和罰款為不同罰種）的行政處罰（既不能吸收，又不能限制加重）的情形，按并科原則，分別裁量后并列給予行政處罰。 按照《行政處罰法》第二十八條 行政機關(guān)實(shí)施行政處罰時(shí)，應當責令當事人改正或者限期改正違法行為。 上述案例中，企業(yè)應如何改正下面2個(gè)違法行為呢？ 1. 未按照規定組織職業(yè)健康檢查（企業(yè)未按照規定組織該5名工人進(jìn)行上崗前職業(yè)健康檢查）的違法行為。 （1）今后企業(yè)必須按照規定組織職業(yè)健康檢查（按照規定組織今后新入職的員工進(jìn)行上崗前職業(yè)健康檢查）； （2）按照規定組織該5名工人的在崗期間職業(yè)健康檢查。 2. 安排未經(jīng)職業(yè)健康檢查的勞動(dòng)者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)（企業(yè)安排未經(jīng)上崗前職業(yè)健康檢查的勞動(dòng)者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)）的違法行為。 由于未經(jīng)上崗前職業(yè)健康檢查的該5名工人已經(jīng)上崗半年，已經(jīng)無(wú)法時(shí)空穿越回上崗前由企業(yè)安排到不接觸職業(yè)病危害的崗位，也已經(jīng)無(wú)法時(shí)空穿越回上崗前經(jīng)職業(yè)健康檢查后再上崗。
（1）今后企業(yè)不再安排未經(jīng)職業(yè)健康檢查的勞動(dòng)者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)（企業(yè)只安排經(jīng)過(guò)上崗前職業(yè)健康檢查的勞動(dòng)者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)）； （2）安排該5名工人的在崗期間職業(yè)健康檢查，使其處于“經(jīng)職業(yè)健康檢查的勞動(dòng)者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)”狀態(tài)。 職業(yè)衛生行政處罰是否可以減免的情形，按《行政處罰法》執行。
