財產(chǎn)信息的規范邊界與適用規則——以我國刑法中侵犯公民個(gè)人信息罪為例
財產(chǎn)信息的規范邊界與適用規則
——以我國刑法中侵犯公民個(gè)人信息罪為例
李嘉程
浙江省嘉興市南湖區人民檢察院
馬 聰
浙江省嘉興學(xué)院法律系講師,中國政法大學(xué)犯罪與司法研究中心研究人員,法學(xué)博士、博士后
摘 要:對侵犯公民個(gè)人信息罪中財產(chǎn)信息的邊界應當進(jìn)行規范性限制。對于財產(chǎn)信息的判斷和認定,應以個(gè)人信息的基本界定為基礎,結合侵犯公民個(gè)人信息罪的法益位置、社會(huì )相當性原則、獲取方式以及大眾常識觀(guān)念進(jìn)行綜合性考量,從而與交易信息相互區別。財產(chǎn)信息應當以危及到公民人身或財產(chǎn)安全為前提,具備高度準確直接承載和表明個(gè)人財產(chǎn)狀況以及在獲取方式上嚴格的規范禁止性等特征。
關(guān)鍵詞:財產(chǎn)信息 法益位置 社會(huì )相當性 獲取方式 正義直覺(jué)
全文 近年來(lái),隨著(zhù)互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展,公民個(gè)人信息的安全與法律保護已經(jīng)成為理論和實(shí)踐中的重要課題。在刑法領(lǐng)域,國家對公民個(gè)人信息的保護日漸重視,關(guān)于公民個(gè)人信息刑法規制的規則幾經(jīng)修改最終設定為侵犯公民個(gè)人信息罪,本罪在犯罪主體和法益保護范圍方面都呈現出不斷擴大、不斷細致和日漸精確的趨勢。2017 年“兩高”《關(guān)于辦理侵犯公民個(gè)人信息刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《解釋》)出臺,進(jìn)一步為本罪的司法適用提供了更為明確和具有可操作性的標準。然而,刑事司法實(shí)踐中的具體案件始終具有各異性、多樣性和疑難性,尤其是近來(lái)出現的一些新型案例,《解釋》在具體認定方面已經(jīng)難以直接提供明確的指示性標準,需要司法實(shí)踐工作者根據侵犯公民個(gè)人信息罪的立法目的以及法益進(jìn)行規范性和體系性解釋?zhuān)M(jìn)而才能對新型疑難案件正確定罪量刑。本文擬結合一些地區司法實(shí)踐中出現的侵犯公民個(gè)人信息罪的新型疑難案件,就其中一些具體問(wèn)題進(jìn)行探討。 一、問(wèn)題與意義 近來(lái),司法實(shí)踐中侵犯公民個(gè)人信息罪主要涉及到本罪司法解釋中的財產(chǎn)信息的概念、財產(chǎn)信息與其他信息特別是交易信息之間的界限,以及財產(chǎn)信息在具體案件中如何進(jìn)行規范性判斷的問(wèn)題。 [案例一]趙某系某物業(yè)服務(wù)公司的部門(mén)主管,被單位指派到公司新接手的一樓盤(pán)中從事具體的物業(yè)管理工作。趙某利用職務(wù)之便,將自己工作中所接觸到的含有業(yè)主姓名、電話(huà)、民族、身份證號碼以及戶(hù)號和戶(hù)型的千余條業(yè)主信息以EXCEL 文檔形式發(fā)送給從事二手房交易中介的好友,后因業(yè)主大量投訴而案發(fā)。 [案例二]陳某系某房地產(chǎn)經(jīng)紀公司的業(yè)務(wù)員,主要從事一手房交易中介服務(wù)。陳某把自己近3年來(lái)銷(xiāo)售房屋的信息以及從其他渠道獲得的其他業(yè)務(wù)員的房產(chǎn)銷(xiāo)售信息進(jìn)行匯總整理做成表格,以每份500元的價(jià)格將信息表格分別賣(mài)給一些教輔機構、健身機構、二手房經(jīng)紀中介機構以及股票、期貨等機構,獲利近四萬(wàn)元。其中,這些信息總數達兩千余條,包括購房者的姓名、身份證號碼、具體住址、購買(mǎi)房屋的戶(hù)型、價(jià)款、折扣比例等等,后案發(fā)。 [案例三]王某系某基金公司高管,管理十多人的銷(xiāo)售團隊。后王某和公司其他高層領(lǐng)導因股權問(wèn)題產(chǎn)生不和,動(dòng)了離職念頭。王某便將自己團隊近 3 年來(lái)的銷(xiāo)售信息進(jìn)行整理匯總,形成了包含基金購買(mǎi)人的姓名、身份證號碼、家庭住址、基金購買(mǎi)種類(lèi)、數量、工作單位和聯(lián)系方式等內容的近 500 條電子信息文檔, 以便跳槽之后與這些客戶(hù)資源盡快對接產(chǎn)生新的效益。王某入職新基金公司之后,將這些信息發(fā)送給自己的 4 個(gè)下屬,讓下屬與這些客戶(hù)聯(lián)系,推銷(xiāo)新公司新產(chǎn)品, 后因客戶(hù)投訴以及原公司報案而案發(fā)。 仔細研讀《解釋》可以發(fā)現,事實(shí)上該解釋僅僅規定了財產(chǎn)信息、軌跡信息、交易信息等入罪的不同數量標準,但并沒(méi)有再進(jìn)一步明確區分財產(chǎn)信息與其他信息之間的概念界限。然而,近來(lái)新出現的新型案件,就恰恰在財產(chǎn)信息的認定特別是與交易信息的界限問(wèn)題上出現了爭議,從而影響到案件的正確處理。顯然,在我們所列舉的三個(gè)案例中,如果將這些信息認定為財產(chǎn)信息,行為人就很容易入罪,相反若認定為交易信息或其他信息, 行為人則很難入罪。因為《解釋》明確規定了財產(chǎn)信息50條則可以入罪,交易信息500條,其他信息則5000條才可以入罪。并且,在調研過(guò)程中我們發(fā)現,對于此類(lèi)案件,公訴機關(guān)往往試圖運用形式解釋的方法,將這些信息類(lèi)型認定為財產(chǎn)信息。其基本思路為:將財產(chǎn)信息這一概念進(jìn)行字面意義的理解,首先分別對“財產(chǎn)”和“信息”進(jìn)行字面含義解釋?zhuān)缓缶C合得出“財產(chǎn)信息”字面含義。案例一中由于出現具體的房產(chǎn)戶(hù)型、位置的信息, 而這種房產(chǎn)具體的價(jià)值可以通過(guò)房地產(chǎn)銷(xiāo)售市場(chǎng)均價(jià)便可以確定,顯然屬于可以固定和確定的財產(chǎn),那么這種信息自然可以認定為財產(chǎn)信息。案例二則更加明顯,這些信息中包含了房產(chǎn)的價(jià)款和折扣信息,房產(chǎn)無(wú)疑是財產(chǎn),自然這類(lèi)信息屬于財產(chǎn)信息無(wú)疑。案例三也同樣如此,基金購買(mǎi)數量本身就是含有金錢(qián)價(jià)格的標識,基金屬于財產(chǎn)無(wú)疑,那么這類(lèi)信息也可以理所當然的認定為財產(chǎn)信息。按照這種邏輯,入罪的門(mén)檻和標準自然降低很多,也非常容易便捷。但事實(shí)上, 這樣形式解釋的思維方式,是否符合罪刑法定原則, 是否符合本罪以及《解釋》的立法目的和精神,是否真正有利于保護犯罪嫌疑人和被告人的合法利益,是值得懷疑和反思的。畢竟,從實(shí)踐角度講,如何認定這種信息性質(zhì)和種類(lèi),直接關(guān)系到犯罪嫌疑人或被告人的數年的人身自由,關(guān)系到司法機關(guān)自身的辦案質(zhì)量以及社會(huì )效果;從學(xué)術(shù)角度講,如何認定這類(lèi)信息則關(guān)系到是否真正貫徹罪刑法定原則,關(guān)系到刑法解釋的方法的合理運用乃至對刑法立法目的和精神的理解程度。事雖小但卻影響到案件辦理質(zhì)量與效果,不可不察,不可不慎重。 我們認為,對于此類(lèi)新型案件財產(chǎn)信息的司法實(shí)踐認定思路值得反思。應當在規范論的意義上,結合本罪的立法目的以及《解釋》具體條款體系,進(jìn)行綜合性和整體性考慮,在對財產(chǎn)信息進(jìn)行字面解釋的基礎上,進(jìn)行恰當的規范性限制,設定其規范邊界。 二、財產(chǎn)信息的規范邊界 (一)財產(chǎn)信息的法益位置限制 眾所周知,除了貪賄瀆職類(lèi)犯罪以及涉及軍人和國防利益犯罪之外,我國刑法分則基本是按照法益的基本性質(zhì)和類(lèi)型進(jìn)行分章和分節的。這就是說(shuō),法益的性質(zhì)和類(lèi)型,對于具體罪名的性質(zhì)和排序具有抽象性的制約意義,對于具體案件的準確認定具有原則性的指導作用。在具體案件的司法適用過(guò)程中,當對具體條文的理解產(chǎn)生矛盾、沖突或不確定時(shí),則需要從具體罪名以及章節的法益性質(zhì)和類(lèi)型的層面考慮具體條款的規定和含義。[1]既然如此,在對侵犯公民個(gè)人信息罪的具體概念存在分歧的時(shí)候,自然應當從本罪法益的基本性質(zhì)和位置等角度進(jìn)行綜合考量和分析,從而得出正確結論。 對于侵犯公民個(gè)人信息罪,有些文獻將其法益性質(zhì)界定為具有公共安全意義上的屬性,因此才值得刑法保護,[2]我們認為這種理解并不恰當。我國最高立法機關(guān)將本罪放在侵犯人身權利、民主權利這一章之中,而且,本罪的條文重在強調公民信息的個(gè)人屬性,因此可以確定的是,正是因為某些情形嚴重影響到了公民的人身安全才被立法者入罪,并規定在侵犯公民人身民主權利罪的章節中。比如,軌跡信息和征信信息之所以被立法者如此重視,就是因為此類(lèi)信息可以十分輕易和準確的將屬于個(gè)人高度隱私的具體位置、家庭住址、財產(chǎn)狀況、負債情況暴露在信息持有人手中,而被害人的人身安全風(fēng)險就會(huì )大大提高。同樣,將反映個(gè)人的財產(chǎn)財富現實(shí)狀況的財產(chǎn)信息輕易暴露在信息持有人手中,則會(huì )增大公民個(gè)人的人身安全風(fēng)險。 侵犯公民個(gè)人信息罪正是因為屬于侵犯公民人身和民主權利犯罪的范疇,這就意味著(zhù),特定信息包括財產(chǎn)方面的信息只有影響到公民的人身民主權利的時(shí)候,才能被認定犯罪。正因為如此,最高司法機關(guān)在《解釋》的制定說(shuō)明中明確指出,財產(chǎn)信息等“公民個(gè)人敏感信息涉及人身安全和財產(chǎn)安全,被非法獲取、出售或者提供后極易引發(fā)綁架、詐騙、敲詐勒索等關(guān)聯(lián)犯罪,具有更大的社會(huì )危害性”,可以看到,《解釋》制定者實(shí)際上就是考慮到財產(chǎn)信息涉及到人身財產(chǎn)等方面的惡性犯罪風(fēng)險,才將其入罪門(mén)檻降低到50條的標準。由此而言,我們所舉的三個(gè)案例所涉及到的信息,無(wú)疑屬于公民個(gè)人信息,不可否認的是這些信息中的確含有能夠讓他人知悉的財產(chǎn)狀況內容。但是,這些信息由于僅僅提供給相應的商業(yè)機構,事實(shí)上并沒(méi)有直接引起被害人的人身和財產(chǎn)安全風(fēng)險,因此,將上述信息認定為財產(chǎn)信息而入罪并不恰當。 (二)財產(chǎn)信息的社會(huì )相當性限制 我國刑法法條以及《解釋》雖然沒(méi)有明確財產(chǎn)信息的概念和范圍,但是,根據體系解釋的學(xué)術(shù)思路, 對于財產(chǎn)信息概念和范圍的認定應從法條以及《解釋》的體系結構進(jìn)行綜合考慮,即對財產(chǎn)信息及其類(lèi)似或同類(lèi)概念的基本內容和社會(huì )重要性進(jìn)行綜合衡量和規范判斷,即采用相當性的原理進(jìn)行綜合考量,從而準確界定財產(chǎn)信息的概念和范圍。 基于此,我們在《解釋》中可以很清楚的看到, 財產(chǎn)信息與軌跡、征信與通信內容等信息并列作為一類(lèi),并對非法提供此類(lèi)信息的犯罪行為規定數額如達到 50 條即可入罪。前文已述,最高司法機關(guān)認為此類(lèi)信息是個(gè)人信息不同類(lèi)型中最為重要的一類(lèi),這類(lèi)信息的隱私程度最高,并極易準確的識別被害人的人身位置與財產(chǎn)狀況,引發(fā)其他人身財產(chǎn)犯罪的風(fēng)險最高, 因此刑法以最嚴格的方式加以保護。與此同時(shí),交易信息則與住宿、通信記錄以及健康生理等信息并列, 其隱私程度相對于前一類(lèi)信息則較低,而且引發(fā)其他人身財產(chǎn)犯罪的風(fēng)險較高,刑法則以相對于第一類(lèi)信息較弱的手段予以保護,由此規定了數量 500 條為入罪標準。 顯然,最高司法機關(guān)的司法解釋將財產(chǎn)信息與征信、軌跡與通信內容并列,而與交易信息相互區別, 意在強調財產(chǎn)信息在內容、社會(huì )意義以及大眾觀(guān)念上的重要性。 我們知道,征信信息含有除了個(gè)人身份證號碼、姓名、常用住址、聯(lián)系方式之外,最重要的內容是關(guān)于個(gè)人的信用卡或各種貸款的使用、負債以及逾期情況,或者是涉及司法判決的履行情況;而軌跡信息則除了個(gè)人基本信息之外,最重要的是涉及個(gè)人的乘坐交通工具、賓館開(kāi)房記錄、手機實(shí)時(shí)位置以及銀行卡取款刷卡等信息;通信內容則明確為具體與什么人都說(shuō)了些什么等極具私密性的事項??梢?jiàn),此類(lèi)信息從性質(zhì)上看具有高度的隱私性,而且從內容上看則此類(lèi)信息直接能夠清晰準確體現被害人的財產(chǎn)、行蹤甚至隱私狀況。換言之,此類(lèi)信息從整體上看,其主要內容是高度準確并直接承載和表現被害人財產(chǎn)、行蹤或隱私狀況的信息事項,而且在大眾觀(guān)念眼中,這些事項自然也是極具個(gè)人隱私性和極端重要意義并不希望為外界所知悉的。那么,根據相當性的原理,財產(chǎn)信息自然也應當具有上述特征,即能夠高度準確并且直接承載和表現被害人財產(chǎn)狀況的信息。通俗言之,財產(chǎn)信息應當意味著(zhù)當我們社會(huì )一般人拿到該信息時(shí), 該信息因為直接表明了信息所有人的財產(chǎn)狀況,一般人能夠直接、立即、準確的從信息中得知信息所有人的財產(chǎn)狀況,而不需要進(jìn)行推算、估價(jià)或進(jìn)一步結合其他信息或方法才能準確獲知信息所有人的財產(chǎn)狀況。我們所舉案例中的個(gè)人信息,都是從商品交易或金融活動(dòng)中產(chǎn)生的,當我們拿到此類(lèi)信息時(shí),還必須依靠其他方法或信息才能估算信息所有的財產(chǎn)狀況,而非直接獲得。另外,征信、通信內容以及軌跡則有固定性和穩定性的特點(diǎn),即信息中所載事項基本是客觀(guān)而穩定的,因此,財產(chǎn)信息也應當具有這一特點(diǎn)。從這一特點(diǎn)而言,基金交易信息中的購買(mǎi)數量雖然涉及到財產(chǎn)內容,但事實(shí)上并不具備客觀(guān)、固定和穩定性的特點(diǎn),因為基金可以贖回或者再交易,其中有盈利有虧損,甚至還可以通過(guò)配資等方式進(jìn)行購買(mǎi),顯然這并不能客觀(guān)和完整地體現信息所有人的真實(shí)財產(chǎn)狀況。 (三)財產(chǎn)信息的獲取方式限制 征信、軌跡與通信內容等信息,刑法之所以進(jìn)行最嚴格等級的保護,還有一個(gè)重要的考量,即此類(lèi)信息在法律上具有明確和清晰的“規范禁止性”。[3] 也就是說(shuō),我國在刑法之外的相關(guān)法律規范之中,已經(jīng)明確非常嚴格的限制類(lèi)似征信、軌跡和通信內容信息獲知主體、內容以及程序和方式。如,征信記錄除非個(gè)人從事特定銀行業(yè)務(wù)之外,只有司法機關(guān)在辦理相關(guān)司法案件過(guò)程中有權獲知該信息;個(gè)人軌跡除在特定刑事案件經(jīng)特定審批程序之外,任何人都無(wú)權獲得;通信內容也有類(lèi)似的嚴格規定。在國家在法律層面以明確的方式嚴格限制此類(lèi)信息的獲知主體、內容、程序和方式的情況下,行為人仍然故意違背法律之規定而獲取此類(lèi)信息,自然說(shuō)明行為人的社會(huì )危害性和主觀(guān)惡性巨大,因此才在刑法中予以嚴懲。作為具有于此三種信息具有相當意義的財產(chǎn)信息,自然也應當具有這樣的規范性特點(diǎn)。換言之,財產(chǎn)信息的合法獲知主體、內容以及程序和方式等,也應當具有嚴格的限制。如,在司法程序中,查詢(xún)一個(gè)自然人的財產(chǎn)狀況, 只有法院開(kāi)具調查令,或者由刑事司法機關(guān)依法調取證據的過(guò)程中,才能獲知特定人的具體財產(chǎn)狀況,而此種財產(chǎn)狀況,才正是刑法意義上的財產(chǎn)信息。相反, 我們案例中所舉的信息獲得方式、獲知主體、內容以及程序和方式等等,并非經(jīng)特定司法機關(guān)憑借法定程序就可以完全獲知,獲取方式也相對容易,這也意味著(zhù),刑法并不會(huì )像保護軌跡、征信或通話(huà)內容那樣嚴格保護此類(lèi)信息,即將所舉案例中的信息類(lèi)型認定為財產(chǎn)信息是不恰當的。 三、財產(chǎn)信息適用與認定的規范思路 我們認為,在侵犯公民個(gè)人信息罪的司法適用實(shí)踐中,對于財產(chǎn)信息應當從嚴認定。首先辨別是否屬于公民個(gè)人信息,再結合法益位置、社會(huì )相當性與獲 知方式,對財產(chǎn)信息適當作出限制性理解,唯此,才能符合本罪的立法目的與精神。對此,最高司法機關(guān) 在制定司法解釋的新聞發(fā)布會(huì )的背景說(shuō)明也曾予以明確確認,該說(shuō)明指出:非法獲取、出售或者提供行蹤軌跡信息、通信內容、征信信息、財產(chǎn)信息50條以上的。行蹤軌跡信息、通信內容、征信信息、財產(chǎn)信息與人身安全、財產(chǎn)安全直接相關(guān),系高度敏感信息,《解釋》第5條第1款第3 項將入罪標準設置為“五十條以上”。需要注意的是,鑒于本項規定的入罪標準門(mén)檻較低,故此處嚴格限縮所涉公民個(gè)人信息的 類(lèi)型,僅限于行蹤軌跡信息、通信內容、征信信息、財產(chǎn)信息四類(lèi)信息,不允許司法適用中再通過(guò)等外解 釋予以擴大。對于行蹤軌跡信息、通信內容、征信信息,司法實(shí)踐中在認定上不存在爭議。對于財產(chǎn)信息,可以根據案件具體情況把握,既包括銀行賬戶(hù)、第三方支付結算帳戶(hù)、證券期貨等金融服務(wù)賬戶(hù)的身 份認證信息(一組確認用戶(hù)操作權限的數據,包括賬號、口令、密碼、數字證書(shū)等),也包括存款、房產(chǎn) 等財產(chǎn)狀況信息。[4] 根據這一思路我們認為,案例一中的信息雖然涉及到房產(chǎn)的信息內容,但該信息并沒(méi)有明確表明房產(chǎn)的價(jià)格和價(jià)值,需要借助對照或估價(jià)等其他手段計算之后才能間接確定該房產(chǎn)價(jià)值,因此不適合認定為財產(chǎn)信息。案例二和案例三在司法實(shí)踐中爭議最大。不可否認,案例二中的房產(chǎn)信息非常具體,含有戶(hù)型、單價(jià)以及相應的總價(jià)等等,將其認定為財產(chǎn)信息似乎也說(shuō)的過(guò)去;案例三中的基金購買(mǎi)數量信息也明顯含有特定的財產(chǎn)內容,似乎也可以將其認定為財產(chǎn)信息。然而,我們認為,對此還應該結合社會(huì )相當性、一般常識性觀(guān)念以及交易目的和社會(huì )效果等進(jìn)行綜合性分析。案例二和三中的信息并不需要經(jīng)過(guò)特定審批手續, 也不必經(jīng)特定的刑事司法機關(guān)就可以獲知,而且這些信息從產(chǎn)生過(guò)程而言都是在商品買(mǎi)賣(mài)和交易中產(chǎn)生的, 信息產(chǎn)生和存在的載體是交易過(guò)程,與交易的關(guān)聯(lián)性更加緊密,因此將案例二和三中的信息定性為交易信息比較合適。 試想,一個(gè)人到珠寶店買(mǎi)一個(gè)價(jià)值 10 萬(wàn)元的黃金戒指,當珠寶店詳細記錄了客人的電話(huà)、聯(lián)系方式、身份證號碼、所購戒指的型號和支付金額之后,形成相應的購買(mǎi)記錄信息,我們將這種購買(mǎi)記錄信息拿給沒(méi)有受過(guò)刑法專(zhuān)業(yè)訓練的社會(huì )大眾來(lái)判斷,絕大部分人則會(huì )將其定性為交易信息。這就說(shuō),作為受過(guò)專(zhuān)業(yè)法律教育的司法實(shí)踐人員,在對一些疑難和爭議案件進(jìn)行認定時(shí),除了在規范論的角度進(jìn)行思考和尋找依據之外,同時(shí)需要考慮社會(huì )一般公眾的認知能力和大眾的普遍性認知觀(guān)念。另外,案例二中的行為人在向他人提供信息時(shí),僅僅是用于普通商業(yè)性的交易,案例三中的行為人則根本沒(méi)有謀取利益的目的,僅僅是為了開(kāi)拓市場(chǎng)和開(kāi)展業(yè)務(wù)。兩個(gè)案例中的非法提供行為并不會(huì )直接對被害人的人身權利和財產(chǎn)權利產(chǎn)生極大現實(shí)危害或危險。因此,將這些信息認定為財產(chǎn)信息予以從嚴處罰并不合適。 當然,對于案例三,有司法機關(guān)明確認為,基金行業(yè)屬于特殊性的金融行業(yè),它有特定的準入制度和特殊的保密制度, 購買(mǎi)基金的數量和交易記錄信息與購買(mǎi)戒指的交易信息有著(zhù)巨大差別,因此,為了保護基金行業(yè)的信息安全,應當把這種信息認定為財產(chǎn)信息。然而,事實(shí)上,基金行業(yè)所特有的準入和保密制度, 本身就是為了更好的保護客戶(hù)的財產(chǎn)安全, 主要是針對基金從業(yè)人員的行為所做出的限制性規定。在案例三中,行為人獲知并整理的客戶(hù)信息,是在交易過(guò)程中產(chǎn)生,并且僅僅是在同行業(yè)流動(dòng)和競爭過(guò)程中使用, 甚至沒(méi)有超出本行業(yè)的范圍,僅以交易為目的的提供行為根本不會(huì )對客戶(hù)造成人身和財產(chǎn)的巨大風(fēng)險。 雖然《解釋》已經(jīng)明確指出,對征信、軌跡、財產(chǎn)以及通話(huà)內容等四類(lèi)信息進(jìn)行了最高等級的刑法保護,將入罪門(mén)檻降到極低,但是,個(gè)人信息的合法保護與合法使用本身就是相輔相成的關(guān)系,基于罪刑法定和均衡原則,對入罪門(mén)檻極低的這四類(lèi)信息不適合做擴大解釋。但實(shí)際上,在這四類(lèi)信息中最容易形成“口袋性”概念的就是財產(chǎn)信息,因為任何商品在交易過(guò)程都會(huì )形成客觀(guān)和固定的交易記錄信息,而這種交 易記錄信息中則自然含有商品的價(jià)值或價(jià)格,若根據 字面意思理解,這種交易記錄信息則可以順理成章的定性為財產(chǎn)信息。若此,凡是在不動(dòng)產(chǎn)或大型動(dòng)產(chǎn)交易過(guò)程中產(chǎn)生的信息,都可能被納入財產(chǎn)信息的范疇而予以入罪,那么,根據財產(chǎn)信息數量達到 50條即可入罪的標準,必然會(huì )使大量侵犯公民個(gè)人信息的行為 入罪。對財產(chǎn)信息進(jìn)行前述擴張性解釋?zhuān)幸鉄o(wú)意的擴大入罪范圍,雖然在短期內可能對社會(huì )上高發(fā)的侵 犯公民個(gè)人信息的違法犯罪行為有一定的震懾效果, 并為偵查和公訴機關(guān)辦理案件帶來(lái)一定的程序和證據 便利,但從長(cháng)遠而言,這種做法實(shí)際上是與罪刑法定原則相違背的,也不利貫徹罪刑均衡、寬嚴相濟和區別對待的刑事司法政策。 四、財產(chǎn)信息邊界與適用規范化的法治意義 在侵犯公民個(gè)人信息罪中對于財產(chǎn)信息的邊界以及適用邏輯的確定,應當著(zhù)眼于規范論,以《解釋》中對個(gè)人信息明確界定為根據,綜合考慮財產(chǎn)信息在司法解釋中的位置,從本罪的立法目的與精神、法益位置、社會(huì )相當性以及獲取方式等角度,適當考慮社會(huì )公眾的基本常識和通常觀(guān)念,對財產(chǎn)信息的字面解釋予以適當限制,從而避免入罪門(mén)檻過(guò)低而造成違背罪刑法定原則現象的普遍發(fā)生。 首先,對財產(chǎn)信息進(jìn)行限制性理解,符合本罪立法目的與基本精神,有助于真正貫徹寬嚴相濟的刑事政策。侵犯公民個(gè)人信息罪屬于侵犯公民人身民主權利犯罪的章節體系之中,那么之所以將個(gè)人信息作為犯罪對象,則必然是因特定信息與公民人身民主權利有重大關(guān)聯(lián),或者該信息與公民財產(chǎn)狀況有重大關(guān)聯(lián)而引發(fā)公民的人身權利危險。這一說(shuō)法,應當是對本罪進(jìn)行體系解釋和理解過(guò)程中當然的合理結論,因此, 對于非法提供沒(méi)有危及到公民個(gè)人人身財產(chǎn)安全的信息,則不適合入罪。本著(zhù)這一原則,對財產(chǎn)信息進(jìn)行限制解釋?zhuān)貏e是最高司法機關(guān)主張嚴懲非法提供財產(chǎn)等四類(lèi)信息的情況下,保證入罪的準確性和法定性, 無(wú)疑對于貫徹罪刑法定原則具有重要的意義。并且, 在互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)日益發(fā)展的當下,侵犯個(gè)人信息的各種違法行為雖然日漸增多,但真正嚴重侵犯或威脅公民人身和財產(chǎn)權利的行為方式以及提供的信息種類(lèi)對象, 也就是那么有限的幾類(lèi)。更何況,保護公民的個(gè)人信息安全和生活安寧,不只是刑法的任務(wù),行政法、侵權法等其他法律也承擔不可懈怠的責任。刑法已經(jīng)將特定種類(lèi)的信息種類(lèi)以明示方式給予最高等級的保護, 那么其他法律規范則應該從違法信息治理的前端予以充分作為,如在行政領(lǐng)域加強物業(yè)、房地產(chǎn)中介、電話(huà)銷(xiāo)售、保險、物流、金融等相關(guān)行業(yè)的監管,從源頭上避免個(gè)人信息的泄露,只有刑法和其他法律協(xié)同合作,才是治理侵犯公民個(gè)人信息違法犯罪行為的治本之策。侵犯公民個(gè)人信息罪將特定種類(lèi)的信息予以嚴懲,僅僅是展示對最為重要的四類(lèi)信息的從嚴態(tài)度。同時(shí),對于其他信息的入罪標準的差異化設定,也是在展示對其他信息的從寬態(tài)度,如果通過(guò)對財產(chǎn)信息進(jìn)行毫不限制的擴大性和入罪性解釋?zhuān)瑒t自然會(huì )違背刑法的立法目的與意圖。 其次,在財產(chǎn)信息的認定上如果不統一采取規范性限制,則可能在司法實(shí)踐中導致個(gè)案判斷的隨意化, 反而不利于刑事司法公信力和大眾守法意識的培養和塑造。前文已經(jīng)指出,如果對財產(chǎn)信息進(jìn)行字面含義的解釋?zhuān)瑒t凡是能夠體現財產(chǎn)和價(jià)值內容的信息都可能被認定為財產(chǎn)信息,而且由于不同司法機關(guān)可能由于各種原因對于財產(chǎn)信息的認定尺度和范圍變得更加寬窄不一,加劇不同地區的刑事司法的不確定性。若此,社會(huì )一般公眾就很可能對類(lèi)似案件的整個(gè)刑事司法的過(guò)程產(chǎn)生質(zhì)疑,甚至抵觸心理,違背社會(huì )大眾心中的樸素和直覺(jué)性的公平正義心理,反而不利于充分發(fā)揮刑事司法的社會(huì )預防和引導教育功能。 最后,通過(guò)對財產(chǎn)信息進(jìn)行規范性限制,強調財產(chǎn)信息所具有的“規范禁止性”,有助于刑事司法機關(guān)在辦案過(guò)程中更加注重對憲法、刑法以外的規范或政策根據的理解和運用,強調辦案過(guò)程的規范性根據,有助于全面和深化理解我國刑事司法機關(guān)所肩負的入罪和出罪審查和判斷的雙重職責,避免片面強調入罪職能的問(wèn)題,從而更好的履行憲法賦予刑事司法機關(guān)的任務(wù)。 注釋?zhuān)?/span> [1]參見(jiàn)張明楷:《刑法分則的解釋原理》,中國人民大學(xué)出版社2011年版,第3頁(yè)。 [2]參見(jiàn)劉憲權、房穎慧:《侵犯公民個(gè)人信息罪定罪量刑標準再析》,《華東政法大學(xué)學(xué)報》2017年第6期。 [3]參見(jiàn)[德]克勞斯·羅克辛:《德國刑法學(xué)總論(第2卷):犯罪行為的特別表現形式》,王世洲等譯,法律出版社 2013 年版,第 7 頁(yè)。 [4]參見(jiàn) 2017 年 5 月 9 日顏茂昆等就《關(guān)于辦理侵犯公民個(gè)人信息刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》新聞發(fā)布會(huì )中所作說(shuō)明。
*本文刊登于《中國檢察官》雜志2021年1月(經(jīng)典案例版)