應急管理部：推動(dòng)修訂出臺新《安全生產(chǎn)法》和《刑法》修正案，將事故前的嚴重違法行為入刑

事故前嚴重違法行為是一種犯罪行為，應受刑罰處罰

違法就是指違反現行法律，給社會(huì )造成某種危害的、有過(guò)錯的行為。違法行為按照情節嚴重程度分為一般違法行為以和嚴重違法行為（即犯罪行為）。按照其違反的法律，可分為行政違法行為、民事違法行為和刑事違法行為。

違法概念有廣義和狹義之分。廣義的違法是指一切違反現行法律規定的行為，包括一般違法行為和犯罪。狹義的違法，則是指嚴重地違反法律，但未構成犯罪的行為。我們在這里是從廣義上對違法進(jìn)行論述的。

違法與犯罪的聯(lián)系是犯罪一定違法，違法不一定犯罪。區別是犯罪的社會(huì )危害程度比違法行為嚴重，犯罪行為大多數要負刑事責任，違法行為承擔行政責任或民事責任。

嚴重違法是指違反國家現行法律規定，危害法律所保護的社會(huì )關(guān)系的行為。亦稱(chēng)“非法行為”，違反現行法律規定的行為。違法行為中只有違反刑事法規，應受刑罰處罰的行為，才是犯罪。

事故前嚴重違法行為入刑，就是事故前嚴重違法行為違反刑事法規，應受刑罰處罰的行為，是一種犯罪行為。

我國刑法分則對安全生產(chǎn)犯罪行為的定罪標準是結果犯。結果犯是指由危害行為和危害結果共同構成犯罪的客觀(guān)方面的犯罪，即不僅要有犯罪行為，而且必須發(fā)生法定的危害結果。

現在將事故前的嚴重違法行為入刑的目的就是要通過(guò)修改刑法，將安全生產(chǎn)犯罪行為定罪標準從以前的結果犯，改變?yōu)榻Y果犯、行為犯和危險犯并存。

哪些行為可能屬于事故前安全生產(chǎn)重大違法行為呢？

那么問(wèn)題來(lái)了，哪些行為可能屬于事故前安全生產(chǎn)重大違法行為呢？

要分析這個(gè)問(wèn)題，我們要緊扣自2015年5月1日起施行的《安全生產(chǎn)違法行為行政處罰辦法》（國家安監總局令第15號）、《生產(chǎn)安全事故應急條例》（國務(wù)院令第708號）、《安全評價(jià)檢測檢驗機構管理辦法》（2019年5月1日起施行）等法律法規，才能比較準確的做出預測或猜測。當然，相關(guān)《刑法》修正案制定部門(mén)一定會(huì )科學(xué)考慮犯罪行為四個(gè)方面的要件：即犯罪主體、犯罪的主觀(guān)方面、犯罪的客觀(guān)方面、犯罪客體，也就是對事故前嚴重違法行為做出準確、合法的界定。

 
1、未依法保證安全生產(chǎn)所必需的資金投入之一，致使生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位不具備安全生產(chǎn)條件的，應該會(huì )視為事故前嚴重違法行為

《安全生產(chǎn)違法行為行政處罰辦法》第四十三條 生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位的決策機構、主要負責人、個(gè)人經(jīng)營(yíng)的投資人（包括實(shí)際控制人，下同）未依法保證下列安全生產(chǎn)所必需的資金投入之一，致使生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位不具備安全生產(chǎn)條件的，責令限期改正，提供必需的資金，可以對生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位處1萬(wàn)元以上3萬(wàn)元以下罰款，對生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位的主要負責人、個(gè)人經(jīng)營(yíng)的投資人處5000元以上1萬(wàn)元以下罰款；逾期未改正的，責令生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位停產(chǎn)停業(yè)整頓：

（一）提取或者使用安全生產(chǎn)費用；

（二）用于配備勞動(dòng)防護用品的經(jīng)費；

（三）用于安全生產(chǎn)教育和培訓的經(jīng)費。

（四）國家規定的其他安全生產(chǎn)所必須的資金投入。

由于安全生產(chǎn)必須需要合適的資金投入，如果安全生產(chǎn)資金不足，致使生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位不具備安全生產(chǎn)條件，即使是沒(méi)有發(fā)生生產(chǎn)安全事故，也完全可以視為事故前嚴重違法行為，將入刑。

 
2、違章指揮從業(yè)人員或者強令從業(yè)人員違章、冒險作業(yè)的；超過(guò)核定的生產(chǎn)能力、強度或者定員進(jìn)行生產(chǎn)的；對被查封或者扣押的設施、設備、器材、危險物品和作業(yè)場(chǎng)所，擅自啟封或者使用的；故意提供虛假情況或者隱瞞存在的事故隱患以及其他安全問(wèn)題的；拒不執行安全監管監察部門(mén)依法下達的安全監管監察指令的，應該會(huì )或可能會(huì )視為事故前嚴重違法行為

《安全生產(chǎn)違法行為行政處罰辦法》第四十五條　生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位及其主要負責人或者其他人員有下列行為之一的，給予警告，并可以對生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位處1萬(wàn)元以上3萬(wàn)元以下罰款，對其主要負責人、其他有關(guān)人員處1000元以上1萬(wàn)元以下的罰款：

（一）違反操作規程或者安全管理規定作業(yè)的；

（二）違章指揮從業(yè)人員或者強令從業(yè)人員違章、冒險作業(yè)的；

（三）發(fā)現從業(yè)人員違章作業(yè)不加制止的；

（四）超過(guò)核定的生產(chǎn)能力、強度或者定員進(jìn)行生產(chǎn)的；

（五）對被查封或者扣押的設施、設備、器材、危險物品和作業(yè)場(chǎng)所，擅自啟封或者使用的；

（六）故意提供虛假情況或者隱瞞存在的事故隱患以及其他安全問(wèn)題的；

（七）拒不執行安全監管監察部門(mén)依法下達的安全監管監察指令的。

違反操作規程或者安全管理規定作業(yè)的，涉及面太大，理論上也根本不太可能消除這類(lèi)行為，實(shí)際上，大多數事故發(fā)生的直接原因也正因為如此，因此，這類(lèi)行政處罰適用行為，不太會(huì )視為事故前嚴重違法行為。事故發(fā)生后，再制裁違反操作規程或者安全管理規定作業(yè)者入刑，正義不算遲到。

而違章指揮從業(yè)人員或者強令從業(yè)人員違章、冒險作業(yè)的；超過(guò)核定的生產(chǎn)能力、強度或者定員進(jìn)行生產(chǎn)的；對被查封或者扣押的設施、設備、器材、危險物品和作業(yè)場(chǎng)所，擅自啟封或者使用的；故意提供虛假情況或者隱瞞存在的事故隱患以及其他安全問(wèn)題的；拒不執行安全監管監察部門(mén)依法下達的安全監管監察指令的，應該會(huì )或可能會(huì )視為事故前嚴重違法行為，每一條都非常有可能被視為事故前嚴重違法行為，將入刑。

 
3、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位未制定生產(chǎn)安全事故應急救援預案、未定期組織應急救援預案演練、未對從業(yè)人員進(jìn)行應急教育和培訓，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位未對應急救援器材、設備和物資進(jìn)行經(jīng)常性維護、保養；生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位未將生產(chǎn)安全事故應急救援預案報送備案、未建立應急值班制度或者配備應急值班人員的，非常有可能視為事故前重大違法行為，將入刑

《生產(chǎn)安全事故應急條例》（國務(wù)院令第708號）第三十條　生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位未制定生產(chǎn)安全事故應急救援預案、未定期組織應急救援預案演練、未對從業(yè)人員進(jìn)行應急教育和培訓，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位的主要負責人在本單位發(fā)生生產(chǎn)安全事故時(shí)不立即組織搶救的，由縣級以上人民政府負有安全生產(chǎn)監督管理職責的部門(mén)依照《中華人民共和國安全生產(chǎn)法》有關(guān)規定追究法律責任。

第三十一條　生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位未對應急救援器材、設備和物資進(jìn)行經(jīng)常性維護、保養，導致發(fā)生嚴重生產(chǎn)安全事故或者生產(chǎn)安全事故危害擴大，或者在本單位發(fā)生生產(chǎn)安全事故后未立即采取相應的應急救援措施，造成嚴重后果的，由縣級以上人民政府負有安全生產(chǎn)監督管理職責的部門(mén)依照《中華人民共和國突發(fā)事件應對法》有關(guān)規定追究法律責任。

第三十二條　生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位未將生產(chǎn)安全事故應急救援預案報送備案、未建立應急值班制度或者配備應急值班人員的，由縣級以上人民政府負有安全生產(chǎn)監督管理職責的部門(mén)責令限期改正；逾期未改正的，處3萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處1萬(wàn)元以上2萬(wàn)元以下的罰款。

而《安全生產(chǎn)違法行為行政處罰辦法》第四十六條　危險物品的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、儲存單位以及礦山、金屬冶煉單位有下列行為之一的，責令改正，并可以處1萬(wàn)元以上3萬(wàn)元以下的罰款：

（一）未建立應急救援組織或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規模較小、未指定兼職應急救援人員的；

（二）未配備必要的應急救援器材、設備和物資，并進(jìn)行經(jīng)常性維護、保養，保證正常運轉的。

做好應急準備，尤其是應急教育和培訓，事故發(fā)生初期的有效應急處置，是減少事故損失的必要和關(guān)鍵措施，強調再多都不過(guò)分，因此，我們能預測，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位未制定生產(chǎn)安全事故應急救援預案、未定期組織應急救援預案演練、未對從業(yè)人員進(jìn)行應急教育和培訓，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位未對應急救援器材、設備和物資進(jìn)行經(jīng)常性維護、保養；生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位未將生產(chǎn)安全事故應急救援預案報送備案、未建立應急值班制度或者配備應急值班人員的，非常有可能視為事故前重大違法行為，將入刑。

 
4、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位不具備法律、行政法規和國家標準、行業(yè)標準規定的安全生產(chǎn)條件，經(jīng)責令停產(chǎn)停業(yè)整頓仍不具備安全生產(chǎn)條件的，要么關(guān)閉，如果繼續生產(chǎn)，則一定視為事故前嚴重違法行為，將入刑

《安全生產(chǎn)違法行為行政處罰辦法》第四十八條　生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位不具備法律、行政法規和國家標準、行業(yè)標準規定的安全生產(chǎn)條件，經(jīng)責令停產(chǎn)停業(yè)整頓仍不具備安全生產(chǎn)條件的，安全監管監察部門(mén)應當提請有管轄權的人民政府予以關(guān)閉；人民政府決定關(guān)閉的，安全監管監察部門(mén)應當依法吊銷(xiāo)其有關(guān)許可證。

不具備安全生產(chǎn)條件，繼續生產(chǎn)，隨時(shí)都可能發(fā)生生產(chǎn)安全事故。如果責令停產(chǎn)停業(yè)整頓，仍不具備安全生產(chǎn)條件，而繼續生產(chǎn)，則一定視為事故前嚴重違法行為，將入刑。

 
5、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位轉讓安全生產(chǎn)許可證；知道或者應當知道未取得安全生產(chǎn)許可證或者其他批準文件擅自從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，仍為其提供生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、運輸、保管、倉儲等條件的；生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位及其有關(guān)人員弄虛作假，騙取或者勾結、串通行政審批工作人員取得安全生產(chǎn)許可證書(shū)及其他批準文件的，一定會(huì )被視為事故前嚴重違法行為，將入刑

《安全生產(chǎn)違法行為行政處罰辦法》第四十九條　生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位轉讓安全生產(chǎn)許可證的，沒(méi)收違法所得，吊銷(xiāo)安全生產(chǎn)許可證，并按照下列規定處以罰款：

（一）接受轉讓的單位和個(gè)人未發(fā)生生產(chǎn)安全事故的，處10萬(wàn)元以上30萬(wàn)元以下的罰款；

（二）接受轉讓的單位和個(gè)人發(fā)生生產(chǎn)安全事故但沒(méi)有造成人員死亡的，處30萬(wàn)元以上40萬(wàn)元以下的罰款；

（三）接受轉讓的單位和個(gè)人發(fā)生人員死亡生產(chǎn)安全事故的，處40萬(wàn)元以上50萬(wàn)元以下的罰款。

第五十條　知道或者應當知道生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位未取得安全生產(chǎn)許可證或者其他批準文件擅自從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，仍為其提供生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、運輸、保管、倉儲等條件的，責令立即停止違法行為，有違法所得的，沒(méi)收違法所得，并處違法所得1倍以上3倍以下的罰款，但是最高不得超過(guò)3萬(wàn)元；沒(méi)有違法所得的，并處5000元以上1萬(wàn)元以下的罰款。

第五十一條　生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位及其有關(guān)人員弄虛作假，騙取或者勾結、串通行政審批工作人員取得安全生產(chǎn)許可證書(shū)及其他批準文件的，撤銷(xiāo)許可及批準文件，并按照下列規定處以罰款：

（一）生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位有違法所得的，沒(méi)收違法所得，并處違法所得1倍以上3倍以下的罰款，但是最高不得超過(guò)3萬(wàn)元；沒(méi)有違法所得的，并處5000元以上1萬(wàn)元以下的罰款；

（二）對有關(guān)人員處1000元以上1萬(wàn)元以下的罰款。

有前款規定違法行為的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位及其有關(guān)人員在3年內不得再次申請該行政許可。

生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位及其有關(guān)人員未依法辦理安全生產(chǎn)許可證書(shū)變更手續的，責令限期改正，并對生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位處1萬(wàn)元以上3萬(wàn)元以下的罰款，對有關(guān)人員處1000元以上5000元以下的罰款。

上述違法行為，100%屬于事故前重大事故違法行為，將入刑。毫無(wú)疑義。而未依法辦理安全生產(chǎn)許可證書(shū)變更手續，則應該肯定不會(huì )屬于事故前重大違法行為。

 
6、危及公共安全或者其他生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位安全的，經(jīng)責令限期改正，逾期未改正的；一年內因同一違法行為受到兩次以上行政處罰的；拒不整改事故隱患或者事故隱患整改不力，其違法行為呈持續狀態(tài)的；拒絕、阻礙或者以暴力威脅行政執法人員的，極大可能會(huì )視為事故前重大違法行為，將入刑

《安全生產(chǎn)違法行為行政處罰辦法》第五十五條　生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位及其有關(guān)人員有下列情形之一的，應當從重處罰：

（一）危及公共安全或者其他生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位安全的，經(jīng)責令限期改正，逾期未改正的；

（二）一年內因同一違法行為受到兩次以上行政處罰的；

（三）拒不整改或者整改不力，其違法行為呈持續狀態(tài)的；

（四）拒絕、阻礙或者以暴力威脅行政執法人員的。

危及公共安全或者其他生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位安全的，經(jīng)責令限期改正，逾期未改正的；一年內因同一違法行為受到兩次以上行政處罰的；拒不整改事故隱患或者事故隱患整改不力，其違法行為呈持續狀態(tài)的；拒絕、阻礙或者以暴力威脅行政執法人員的；想想后果都可怕，當然極大程度上，可能會(huì )或應該會(huì )視為事故前重大違法行為，將入刑。

而應急管理部門(mén)或負有安全生產(chǎn)監督職責的安全監管部門(mén)檢查發(fā)現企業(yè)存在一個(gè)或多個(gè)重大事故隱患，我們認為，立即視為重大違法行為，是不妥和不可能的，因為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位擁有最好、最先進(jìn)設備設施和工藝以及優(yōu)秀的員工，誰(shuí)也不能保證由每月隱患發(fā)展為有隱患，或者出來(lái)一個(gè)或幾個(gè)重大事故隱患。只有重大事故隱患拒不整改或者整改不力、限期不能整改完成的，才完全有可能視為事故前重大違法行為，將入刑。

 
7、未取得相應資格、資質(zhì)證書(shū)的機構及其有關(guān)人員從事安全評價(jià)、認證、檢測、檢驗工作的，有可能視為事故前重大違法行為，將入刑；但做出虛假安全評價(jià)的，一定是視為事故前重大違法行為，將入刑

《安全評價(jià)檢測檢驗機構管理辦法》第二十七條 申請人隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假材料申請資質(zhì)（包括資質(zhì)延續、資質(zhì)變更、增加業(yè)務(wù)范圍等）的，資質(zhì)認可機關(guān)不予受理或者不予行政許可，并給予警告。該申請人在一年內不得再次申請。

第二十八條 申請人以欺騙、賄賂等不正當手段取得資質(zhì)（包括資質(zhì)延續、資質(zhì)變更、增加業(yè)務(wù)范圍等）的，應當予以撤銷(xiāo)。該申請人在三年內不得再次申請；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

第二十九條 未取得資質(zhì)的機構及其有關(guān)人員擅自從事安全評價(jià)、檢測檢驗服務(wù)的，責令立即停止違法行為，依照下列規定給予處罰：

（一）機構有違法所得的，沒(méi)收其違法所得，并處違法所得一倍以上三倍以下的罰款，但最高不得超過(guò)三萬(wàn)元；沒(méi)有違法所得的，處五千元以上一萬(wàn)元以下的罰款；

（二）有關(guān)人員處五千元以上一萬(wàn)元以下的罰款。

對有前款違法行為的機構及其人員，由資質(zhì)認可機關(guān)記入有關(guān)機構和人員的信用記錄，并依照有關(guān)規定予以公告。

《安全生產(chǎn)違法行為行政處罰辦法》第五十二條　未取得相應資格、資質(zhì)證書(shū)的機構及其有關(guān)人員從事安全評價(jià)、認證、檢測、檢驗工作，責令停止違法行為，并按照下列規定處以罰款：

（一）機構有違法所得的，沒(méi)收違法所得，并處違法所得1倍以上3倍以下的罰款，但是最高不得超過(guò)3萬(wàn)元；沒(méi)有違法所得的，并處5000元以上1萬(wàn)元以下的罰款；

（二）有關(guān)人員處5000元以上1萬(wàn)元以下的罰款。

未取得相應資格、資質(zhì)證書(shū)的機構及其有關(guān)人員從事安全評價(jià)、認證、檢測、檢驗工作的，有可能視為事故前重大違法行為，將入刑。

虛假安全評價(jià)普遍存在，成為掩蓋生產(chǎn)安全事故的外衣，埋下了生產(chǎn)安全事故定時(shí)炸彈，因此，做出虛假安全評價(jià)的，一定是視為事故前重大違法行為，將入刑。

事后問(wèn)責即使是刑事追責，終歸是一種“亡羊補牢”之策，效果不彰

目前，全國安全生產(chǎn)形勢嚴峻復雜，化工（?；罚┬袠I(yè)安全生產(chǎn)形勢極其嚴峻復雜，但生產(chǎn)安全事故不僅僅發(fā)生在化工（?；罚┬袠I(yè)，還有礦山、海洋石油、民航、鐵路、電力等眾多行業(yè)。

查明事故原因，追究事故責任企業(yè)和相關(guān)事故人的行政、民事和刑事責任必不可少，否則取不到事故調查處理應有的震懾和警醒作用，更多人會(huì )前赴后繼，不斷上演監獄風(fēng)云。

但追責容易，卻無(wú)法挽回生命。無(wú)論追責再?lài)绤?，都無(wú)法免除已經(jīng)發(fā)生的慘痛代價(jià)，總是不能承受生命之痛。無(wú)論相關(guān)責任人員受到多么嚴厲的刑罰，對遇難人員及其家屬來(lái)說(shuō)意義不大，因為他們的傷痛絕不會(huì )因責任人員被追究刑事責任而撫平。

再說(shuō)，光靠事故發(fā)生后的追責或者說(shuō)“秋后算賬”，很難讓企業(yè)主要負責人和相關(guān)從業(yè)人員都敬畏法律、敬畏生命、敬畏制度，因為他的僥幸心理“不出事就沒(méi)事，出了事才有事”“沒(méi)出事是運氣，出了事是晦氣”始終存在。

君不見(jiàn)，近幾年來(lái)，生產(chǎn)安全事故問(wèn)責追責力度不斷加碼，行刑銜接嚴厲刑事追責措施連續出臺，但事故多發(fā)勢頭仍未能得到有效遏制？

舉例來(lái)說(shuō)，2015年8月12日，天津港瑞海國際物流有限公司危險品倉庫發(fā)生特別重大火災爆炸事故，災難舉世震驚。事故發(fā)生一年多后，瑞海國際物流有限公司董事長(cháng)于學(xué)偉因多項罪名，被依法判處死刑緩期二年執行，并處罰金人民幣70萬(wàn)元。

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