近幾年，伴隨著(zhù)國家“走出去”戰略的推進(jìn)和“一帶一路”倡議的實(shí)施，更多的中資電力企業(yè)通過(guò)并購和競拍項目特許經(jīng)營(yíng)權等多種形式廣泛參與巴西投資。三峽集團是巴西第三大發(fā)電商，國家電網(wǎng)公司是巴西第二大配電公司，國家電投等電力企業(yè)也在巴西持有資產(chǎn)。隨著(zhù)在巴西開(kāi)展投資的中資電力企業(yè)越來(lái)越多，了解和掌握巴西法律法規，防范法律風(fēng)險已成為中資電力企業(yè)提升經(jīng)營(yíng)管理水平的必然要求。本文對中資電力企業(yè)在巴西面臨的主要法律特點(diǎn)進(jìn)行分析，并提出防范法律風(fēng)險的相關(guān)建議。

巴西法律的主要特點(diǎn)

一、制定法與判例法，聯(lián)邦立法與州規定并存

巴西屬于大陸法系國家，以制定法為主，同時(shí)借鑒判例法，兩者均有法律效力。作為聯(lián)邦制國家，巴西的聯(lián)邦政府及各州都享有相應立法權，除聯(lián)邦憲法中的規定外，各州可制定比聯(lián)邦法律標準更高的勞動(dòng)標準。

二、巴西訴訟盛行

公開(kāi)數據顯示，巴西每年有1.03億正在進(jìn)行的訴訟案件，在83%的訴訟案中，公司都是訴訟當事人，在辯護、訴訟等方面耗費成本巨大，巴西全國訴訟收入對GDP貢獻占比約5%。 

三、久不結案是巴西訴訟的顯著(zhù)特點(diǎn)

巴西對起訴和上訴有時(shí)效限制，但對法官審理案件卻無(wú)時(shí)效和結案率要求，導致存在大量未結案件。公開(kāi)數據顯示，巴西存量未結案件8000萬(wàn)起，其中每年可以審結案件3100萬(wàn)起，但每年新增案件2900萬(wàn)起，按照目前案件處理進(jìn)度，將全部案件審理完要40年。

巴西案件審理時(shí)間較長(cháng)，每一審都有不同類(lèi)型的上訴，一審平均耗時(shí)兩年，二審平均耗時(shí)五年，三審平均耗時(shí)三年。如稅務(wù)案件，行政階段實(shí)行三審制，行政階段耗時(shí)約5-8年，司法階段也實(shí)行三審制，司法階段耗時(shí)約8-15年，一起稅務(wù)案件的法庭抗辯程序長(cháng)達20年。勞工案件平均訴訟時(shí)間長(cháng)達9年，普通的民事案件平均訴訟時(shí)間13年。

勞工法案主要特點(diǎn)

一、法律不穩定經(jīng)常變化

巴西政府于1943年頒發(fā)了第一部系統的勞工法，即《統一勞工法》，該法頒布以來(lái)已修訂多次，幾乎每年修訂一次，其中一半以上條款都被修改過(guò)，修改后的條款以加強勞工保護為主。

二、法律規定嚴苛細致，偏袒勞工 

一是巴西勞動(dòng)法對加班、休息休假、同工同酬、年度漲薪等規定細致，包括不得扣減工資、嚴禁降職降薪，不得公開(kāi)處罰和批評等。

二是勞工法規定業(yè)務(wù)外包時(shí)，雇主單位即使無(wú)過(guò)錯，也要與外包單位就勞工責任承擔連帶責任。

三是規定員工有權要求強制分紅，具體分紅金額由雇主和雇員委任的委員會(huì )協(xié)商解決，一般為一個(gè)月的工資。

三、員工個(gè)案訴訟時(shí)間長(cháng)、賠付貴、數量多 

一是勞工訴訟成本低。在2017年新的勞工法出臺之前，員工可以免費起訴企業(yè)，雖然新的勞工法不再免費起訴，但仍有大量的勞工法律援助。

二是企業(yè)舉證責任重。如員工起訴單位加班，企業(yè)如不能舉證，推定員工的主張成立；如員工起訴單位同工不同酬，企業(yè)如不能舉證，推定員工的主張成立。

三是勞工訴訟賠付貴。涉案金額根據通貨膨脹率、利息等動(dòng)態(tài)調整，利息滾雪球越來(lái)越高，目前年利息復合增長(cháng)率約12%。

四是勞工訴訟時(shí)效長(cháng)。員工在離職后的兩年內都可以起訴企業(yè)，而且可以回溯五年。

四、法院執法嚴格，政府頻繁稽查

一是巴西設立專(zhuān)門(mén)的勞工法院負責勞工案件審理，但勞工法院在解讀法律和判決時(shí)傾向于保護員工，尤其在巴西南部法院，對企業(yè)十分不友好。

二是政府勞工管理部門(mén)上線(xiàn)了勞工管理信息系統。專(zhuān)門(mén)負責收集企業(yè)勞工信息，企業(yè)的所有用工信息都必須錄入系統，政府部門(mén)可即時(shí)校驗信息，提高了企業(yè)被開(kāi)罰單的機率。

五、工會(huì )力量強大，保護員工集體利益

巴西工會(huì )力量非常強大，無(wú)論員工是否為工會(huì )會(huì )員，工會(huì )均有權代表員工參加集體合同的談判與簽訂，代表員工與企業(yè)協(xié)商強制漲薪、利潤分享等。

稅務(wù)法案主要特點(diǎn)

一、規則復雜 

巴西稅務(wù)法案規則復雜，一是巴西實(shí)行分級稅制，聯(lián)邦、州（27）及市（5570個(gè)）三級征管，各級稅制相互沖突；二是種類(lèi)繁多，融入日常業(yè)務(wù)交易管理的稅就有14種之多；三是差異稅率，各州稅種由各州自己立法制定，不同州稅征收規則和稅率存在一定差異，導致企業(yè)難以抉擇涉稅執行方案，潛在風(fēng)險敞口較大。

二、規則多變

巴西聯(lián)邦稅朝令夕改，州稅受地方財政收支牽引，各州之間稅務(wù)戰爭，野蠻立法爭奪稅源，市稅為了吸引投資，稅率變更頻繁，服務(wù)稅源爭奪經(jīng)常發(fā)生，巴西不穩定的稅收政策導致企業(yè)稅收經(jīng)常算錯。

三、稅審稅案多、周期長(cháng)

巴西三級稅務(wù)機關(guān)都有稅務(wù)審計權，業(yè)界稅務(wù)官司普遍，稅局每年發(fā)布罰款目標（400億-500億美元）和上一年的罰款金額完成情況。

四、稅務(wù)報送數據多，維護成本高

稅務(wù)的交易數據、賬務(wù)數據、納稅申報、關(guān)聯(lián)企業(yè)交易及資金匯回數據、薪酬福利數據等全部上傳數據監控系統。

五、稅務(wù)案件不能和解談判，案件抗辯周期較長(cháng) 

稅務(wù)在行政階段的法院隸屬于稅局，行政階段法院實(shí)行三審制，行政階段約5-8年，司法階段實(shí)行三審制，司法階段審理周期約8-15年，整個(gè)行政和司法抗辯周期長(cháng)達20年。

土地法案主要特點(diǎn)

巴西土地可以私人所有，特許經(jīng)營(yíng)權的土地為國家所有，但在特許經(jīng)營(yíng)期內，特許經(jīng)營(yíng)權人享有所有者的全部權利義務(wù)，有義務(wù)保護土地在未取得行政部門(mén)許可的情況下不被他人私自侵占。巴西土地案件主要包括征地、土地信息登記修改、土地侵占保護和逆權占有。

一、水電站征地需要訴訟

巴西法律規定水電開(kāi)發(fā)商在獲得水電站特許經(jīng)營(yíng)權后要與土地所有者協(xié)商確定征地面積和征地款，如意見(jiàn)不一致，為不影響電站建設，開(kāi)發(fā)商可起訴土地所有者強制征地。   

二、土地登記信息修改必須訴訟

巴西土地登記信息變更必須登記，若要變更土地登記證信息，必須將土地相鄰權人全部列為被告，所有被告認可后才可修改土地登記信息。

三、土地侵占頻繁

巴西法律規定水電開(kāi)發(fā)商必須保護水電站及周邊永久自然保護區不被第三方侵占，如第三方侵占了保護區并不主動(dòng)拆除侵占物，水電開(kāi)發(fā)商只能向法院起訴要求停止侵占并拆除違規建筑，巴西居民時(shí)常在保護區搭建臨時(shí)建筑，導致訴訟較多。

四、允許逆權侵占 

巴西法律允許通過(guò)時(shí)效（通常為10-15年）免費永久取得土地所有權，逆權侵占原則上不適用于特許經(jīng)營(yíng)權土地，但若逆權侵占在水電站修建前發(fā)生則可取得。

電力監管法案主要特點(diǎn)

一、個(gè)別政策法令有瑕疵

2001-2008年，巴西監管機構先后出臺了許多有瑕疵的政策和法令，造成電力系統各有關(guān)單位利益沖突，引發(fā)發(fā)電商和配電商起訴電力監管機構。

二、保證容量調整頻繁

巴西礦產(chǎn)能源部及其下設巴西電力局、巴西電力規劃院等單位根據歷史水文數據、電力市場(chǎng)供需情況、電站設備狀態(tài)、全國電網(wǎng)運行情況等，每隔五年對巴西國調中心（ONS）統一調度的水電站進(jìn)行保證容量復核調整，保證容量調整導致利益不均引發(fā)訴訟。 

三、系統性水文風(fēng)險突出

巴西電力由政府統一調度。2013年起，巴西連續遭遇干旱，政府減少了水力調度導致水力發(fā)電不足，加大了火電調度并推高了短期市場(chǎng)電價(jià)，使水力發(fā)電商在短期市場(chǎng)額外購買(mǎi)電能彌補合同電量，引發(fā)發(fā)電企業(yè)起訴政府。

四、電費統一清算

如一家企業(yè)與電力交易結算中心電費結算產(chǎn)生爭議，若電力交易結算中心敗訴，其金額由結算中心的其他交易商共同承擔，引發(fā)利益相關(guān)方起訴。 

環(huán)境法案主要特點(diǎn)

一、巴西環(huán)境監管?chē)栏?，訴訟環(huán)境寬松

巴西聯(lián)邦政府環(huán)境部門(mén)、各州、市的環(huán)境部門(mén)、巴西聯(lián)邦和州公共檢察官都可對水電企業(yè)運營(yíng)環(huán)境影響進(jìn)行監督，并可提起行政或司法訴訟，而且不需要舉證。

二、水電站永久保護區面積較大

2012年頒布的新森林法規定水庫周邊100公里范圍內均為永久保護區，目前巴西公司永久保護區包括3300平方公里的水庫和8000公里的水庫邊界。

三、保護區遭受侵占時(shí)需承擔連帶責任 

發(fā)電商有義務(wù)保證永久保護區不被侵占，如第三方侵占保護區，發(fā)電商必須督促第三方拆除違規建筑。若侵占者不拆除違規建筑，水電商須自行拆除，否則將受到環(huán)保部門(mén)處罰。

有關(guān)建議

第一，加強對巴西勞工、稅務(wù)、環(huán)境、電力監管和環(huán)境等主要法律法規的學(xué)習和研究，確保企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理符合法律規定。

第二，加強勞工管理，慎重選擇雇員，嚴格員工準入制度；減少業(yè)務(wù)外包，避免承擔連帶勞工訴訟風(fēng)險；制定完善的勞工管理制度，加強考勤和加班管理辦法及問(wèn)責制度，確保勞工管理有據可依。

第三，稅額計算和準確報稅是一項十分重要和細致的工作，加強對稅法跟蹤研究，加強稅額計算和稅務(wù)申報管理工作，有效減少稅務(wù)案件發(fā)生。

第四，密切關(guān)注土地保護，防止土地被侵占或逆權侵占，減少不必要訴訟案件的發(fā)生。

第五，加強電力監管政策研究，積極加入電力行業(yè)協(xié)會(huì )，合理引導政府出臺監管政策。

第六，加強水庫庫區的保護，及時(shí)拆除違規建筑，確保企業(yè)運行符合環(huán)境監管要求，避免受到環(huán)保部門(mén)處罰或起訴。

（作者單位:三峽國際能源投資集團有限公司）